02 листопада 2020 року Справа № 160/14170/20
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого суддіЮркова Е.О.,
за участі секретаря судового засіданняМединської А.О.,
за участі: позивача представника позивача Жадько О.А., Герасимчук С.С.,
представник третьої особиШпак В.І.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпро адміністративну справу за позовом кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ПН НОМЕР_1 ) до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (вул.Єдності, б.29-А, м.Марганець, Дніпропетровська область, 53407, ІК в ЄДРПОУ 43799323), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, кандидат на посаду Марганецького міського голови Боровик Геннадій Васильович, про визнання протиправними дій, визнання протиправними та скасування постанови та протоколу, зобов'язання вчинити певні дії, -
31 жовтня 2020 року о 17 год. 31 хв. через систему “Електронний суд” кандидат на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 звернулась до Дніпропетровського окружного адміністративного суду із позовною заявою до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області, в якій просить:
- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо визнання недійсними одного бюлетеня, у якому виборець у квадратику розміщеному праворуч від порядкового номера та прізвища кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 проставив кілька позначок;
- визнати протиправним і скасувати протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області № 120731 від 30.10.2020 р. (13 годин 05 хвилин) про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року);
- визнати протиправними та скасувати постанову Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) № 142 від 30.10.2020 р. “Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним” (13 годин 05 хвилин) за результатами повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці № 120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року);
- зобов'язати Марганецьку міську територіальну виборчу комісію Нікопольського району Дніпропетровської області скласти уточнений протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчий дільниці № 120731, у якому врахувати 1 голос, як такий, що віддано за кандидата на посаду міського голови ОСОБА_1 та врахувати до нього фактичну кількість бюлетенів які підраховано в ході виборчого процесу та зазначені у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів на виборчій дільниці № 120731 з виборів міського голови м. Марганця, а саме:
- ОСОБА_2 - 29 голосів;
- ОСОБА_3 - 134 голоси;
- ОСОБА_1 - 235 голосів;
- ОСОБА_4 - 9 голосів;
- ОСОБА_5 - 7 голосів;
- ОСОБА_6 - 22 голоси;
- ОСОБА_7 - 72 голоси;
- ОСОБА_8 - 13 голосів;
- ОСОБА_9 - 14 голосів;
- ОСОБА_10 - 12 голосів;
- ОСОБА_11 - 29 голосів;
- ОСОБА_12 - 59 голосів.
Позовна заява обґрунтована протиправним призначенням проведення повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці № 120731. Вказує, що в ході засідання Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області, яке проходило з 29.10.2020 р., Марганецькою міською територіальною виборчою комісією проводився повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольського району Дніпропетровської області. В ході повторного підрахунку голосів, поданих виборцями за кандидата ОСОБА_1 , ТВК протиправно визнала недійсним один бюлетень, у якому виборець у квадратику розміщеному праворуч від порядкового номера та прізвища ОСОБА_1 проставив галочку та обвів цей квадратик кружком. Вважає, що позначки виборця у бюлетені цілком засвідчували про волевиявлення виборця віддати свій голос за кандидата ОСОБА_1 . І тому у ТВК не було в наявності жодної з підстав, визначених пунктом 2 частини 29 статті 250 Виборчого кодексу України для визнання цього бюлетеня недійсним. Також наведені порушення в акті Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області від 30.10.2020 року вважає незначними та такими, що жодним чином не призвели до неможливості достовірно встановити результати волевиявлення виборців на виборчій дільниці № 120731.
Ухвалою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 01.11.2020 року відкрито провадження у справі, та призначено справу до розгляду за правилами загального позовного провадження; призначено підготовче засідання на 02.11.2020 року о 09:00 год.
У підготовчому судовому засіданні 02.11.2020 року представником позивача заявлено клопотання про відмову від позову в частині вимог:
- визнати протиправними дії Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) щодо визнання недійсними одного бюлетеня, у якому виборець у квадратику розміщеному праворуч від порядкового номера та прізвища кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 проставив кілька позначок;
- зобов'язати Марганецьку міську територіальну виборчу комісію Нікопольського району Дніпропетровської області скласти уточнений протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчий дільниці № 120731, у якому врахувати 1 голос, як такий, що віддано за кандидата на посаду міського голови ОСОБА_1 та врахувати до нього фактичну кількість бюлетенів які підраховано в ході виборчого процесу та зазначені у протоколі дільничної виборчої комісії про підрахунок голосів на виборчій дільниці № 120731 з виборів міського голови м. Марганця, а саме:
- ОСОБА_2 - 29 голосів;
- ОСОБА_3 - 134 голоси;
- ОСОБА_1 - 235 голосів;
- ОСОБА_4 - 9 голосів;
- ОСОБА_5 - 7 голосів;
- ОСОБА_6 - 22 голоси;
- ОСОБА_7 - 72 голоси;
- ОСОБА_8 - 13 голосів;
- ОСОБА_9 - 14 голосів;
- ОСОБА_10 - 12 голосів;
- ОСОБА_11 - 29 голосів;
- ОСОБА_12 - 59 голосів.
Через канцелярію суду 02.11.2020 року представником позивача було подано відповідну заяву про уточнення позовних вимог, в якій викладено вимоги позову в наступній редакції:
- визнати протиправним і скасувати протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області № 120731 від 30.10.2020 р. (13 годин 05 хвилин) про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року);
- визнати протиправними та скасувати постанову Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) № 142 від 30.10.2020 р. “Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним” (13 годин 05 хвилин) за результатами повторного підрахунку голосів на виборчій дільниці № 120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский район, Дніпропетровська область (місцеві вибори 25 жовтня 2020 року).
Ухвалою суду від 02.11.2020 року закрито підготовче провадження в адміністративній справі № 160/14170/20 та розпочато розгляд справи по суті.
У судовому засіданні позивач та представник позивача вимоги позову підтримали та просили задовольнити.
Представник відповідача у судове засідання не прибув, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином. Проте, 02.11.2020 року подано до суду відзив на позовну заяву, в якому просив відмовити у задоволенні позовних вимог, оскільки такі є необґрунтованими, посилаючись на те, що протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області № 120731 від 30.10.2020р. (13 годин 05 хвилин) про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 та постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (ідентифікаційний код юридичної особи 43799323) № 142 від 30.10.2020р. “Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним” складені обґрунтовано, на законних підставах та в межах повноважень. Вказано, що з 29.10.2020 року було проведено процедуру повторного підрахунку голосів, в ході якої виявлено 10 погашених виборчих бюлетенів, яких було більше чим виборчих бюлетенів, отриманих від ДВК та ТВК та більше, чим кількість корешків фактично використаних виборчих бюлетенів при видачі виборцям; кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені з кількістю виборців, які прийняли участь у голосуванні не співпадає, на один бюлетень більше; встановлено факт знищення списку виборців, а саме: списки виборців в конверті були пропитані рідиною невстановленого характеру, що унеможливлює роботу з ними. Таким чином під час перевірки факту належної кількості бюлетеней перевірити відповідність вимог п.1 ч.1 ст.252 Виборчого кодексу України щодо голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз, неможливо. Внаслідок таких порушень неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування в межах виборчої дільниці № 120731 перших місцевих виборах міських голів Марганецької міської ради Нікопольського району Дніпропетровської області 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731.
Також представник відповідача надав заяву про розгляд справи за його відсутності.
Представник третьої особи проти задоволення позову заперечував, просив відмовити у задоволенні позову, посилаючись на те, що постановою Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області “Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року” № 138 від 28.10.2020 року призначено повторний підрахунок голосів виборців з виборів Марганецького міського голови на виборчій дільниці № 120731. Вказана постанова не скасована, отже повторний підрахунок голосів проведено правомірно. Зазначалось, що акт Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів від 30.10.2020 року, яким зафіксовані порушення вимог Виборчого кодексу України, позивачем не оскаржено; вказаним актом зафіксовано виявлені порушення, які унеможливлюють достовірне встановлення результатів волевиявлення виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування в межах виборчої дільниці № 120731.
Заслухавши пояснення позивача та представників сторін, розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши фактичні обставини справи, на яких ґрунтується адміністративний позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить до наступних висновків.
ОСОБА_1 є кандидатом на посаду Марганецького міського голови Нікопольського району Дніпропетровської області, зареєстрована кандидатом 26.09.2020 року від політичної партії “Пропозиція”.
Постановою Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області “Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року” № 138, складеною 28.10.2020 року о 01:00 вирішено: провести повторний підрахунок голосів виборців з виборів Марганецького міського голови на виборчій дільниці № 120731.
На підставі вказаної постанови Марганецькою міською територіальною виборчою комісією Нікопольського району Дніпропетровської області здійснено повторний підрахунок голосів виборців, за результатом якого 30.10.2020 року о 13 год. 05 хв. складено протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольский району Дніпропетровська область та постанова № 142 від 30.10.2020 р. “Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним”.
Протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області № 120731 від 30.10.2020 р. (13 годин 05 хвилин) про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольского району Дніпропетровської області складено на підставі пункту 3 частини 5, частин 12-14 статті 254 Виборчого кодексу України.
Постановою № 142 від 30.10.2020 р. визнано голосування на перших місцевих виборах міського голови м.Марганець Нікопольского району Дніпропетровської області, депутатів Марганецької міської ради Нікопольского району Дніпропетровської області, Нікопольсокої районної ради Дніпропетровської області та Дніпропетровської обласної ради 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731 недійсним.
Підставою для прийняття зазначеної постанови визначено такі обставини: при розгляді оригіналів виборчих документів дільничних виборчих комісій територіальною виборчою комісією було виявлено 10 (десять) погашених виборчих бюлетенів, яких було більше, чим виборчих бюлетенів, отриманих ДВК від ТВК та більш, чим кількість корешків фактично використаних виборчих бюлетенів при видачі виборцям.
У той самий час, як встановлено членами територіальної виборчої комісії у ході підрахунку голосів, кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731, кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені з кількістю виборців, які прийняли участь у голосуванні не співпадає, на 1 (один) бюлетень більше.
На деяких контрольних талонах немає підписів виборців, членів ДВК які видавали виборчі бюлетені та прізвища, та на одному бюлетені немає печатки.
Більше того, під час проведення повторного підрахунку виборчих бюлетний було установлено факт знищення списку виборців. Тобто, під час розпечатування конверту, документи, а саме: список виборців у ньому були пропитані рідиною невстановленого характеру, що унеможливило роботу з ними.
Таким чином під час перевірки факту неналежної кількості бюлетней, перевірити відповідність вимог п.1 ч.1 ст.252 Виборчого кодексу України щодо голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз, неможливо.
Внаслідок таких порушень неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування в межах виборчої дільниці № 120731 перших місцевих виборах міських голів Марганецької міської ради Нікопольського району Дніпропетровської області 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731.
Відповідно до пункту 3 частини першої, частини третьої, четвертої і п'ятої статті 252 Виборчого кодексу України, на підставі акту про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів, що перевищує кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів, а також зниження документації, яка може свідчити про факти голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз.
Також, згідно акта Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів від 30.10.2020 року 10 год. 50 хв., при розгляді оригіналів виборчих документів дільничних виборчих комісій територіальною виборчою комісією було виявлено 10 (десять) погашених виборчих бюлетенів, яких було більше, чим виборчих бюлетенів, отриманих ДВК від ТВК та більш, чим кількість корешків фактично використаних виборчих бюлетенів при видачі виборцям.
У той самий час, як встановлено членами територіальної виборчої комісії у ході підрахунку голосів, кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування на перших місцевих виборах 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731, кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені з кількістю виборців, які прийняли участь у голосуванні не співпадає, на 1 (один) бюлетень більше.
На деяких контрольних талонах немає підписів виборців, членів ДВК які видавали виборчі бюлетені та прізвища, та на одному бюлетені немає печатки.
Більше того, під час проведення повторного підрахунку виборчих бюлетний було установлено факт знищення списку виборців. Тобто, під час розпечатування конверту, документи, а саме: список виборців у ньому були пропитані рідиною невстановленого характеру, що унеможливило роботу з ними.
Таким чином під час перевірки факту неналежної кількості бюлетней, перевірити відповідність вимог п.1 ч.1 ст.252 Виборчого кодексу України щодо голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз, неможливо.
Внаслідок таких порушень неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, які отримали виборчі бюлетені для голосування в межах виборчої дільниці № 120731 перших місцевих виборах міських голів Марганецької міської ради Нікопольського району Дніпропетровської області 25 жовтня 2020 року на виборчій дільниці № 120731.
Крім того, матеріали справи містять докази надання Марганецькою міською територіальною виборчою комісією Нікопольського району Дніпропетровської області на адресу заступника начальника ВП начальника СВ Марганецького ВП Нікопольського ВП ГУНП супровідним листом вих.№ 666 від 30.10.2020 року, згідно з запитом № 49.2/11821 від 30.10.2020 року, наступних документів: протоколу про підрахунок голосів на ДВК № 120731- примірник № 2; акту про видачу копій протоколів про підрахунок голосів; використані виборчі бюлетені, які передавалися ДВК № 120731; невикористані виборчі бюлетені, які передавалися ДВК № 120731; контрольні талони ДВК № 120731; уточнені виборчі списки ДВК № 120731; повідомлення осіб, які голосують за місцем мешкання по ДВК № 120731; заяви осіб, які голосують за місцем мешкання по ДВК № 120731; витяг зі списку виборців ДВК № 120731; пакет з предметами: копія протоколу про передачу ДВК виборчих бюлетенів від 23.10.2020 р.
Вказані документи були надані на запит в рамках кримінального провадження № 12020040330000479 за ч.4 ст.158-3 КК України, за фактом підробки, пошкодження виборчої документації, вчиненого службової особою з використанням службового становища.
Вирішуючи заявлений спір по суті, суд зазначає таке.
Виборчий кодекс України відповідно до Конституції України визначає гарантії права громадян на участь у виборах, регулює підготовку та проведення виборів Президента України, народних депутатів України, депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, обласних, районних, сільських, селищних, міських, районних у містах рад, сільських, селищних, міських голів.
Згідно частин 12, 13 статті 254 Виборчого кодексу України повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів здійснюється членами територіальної виборчої комісії в порядку, визначеному Центральною виборчою комісією з урахуванням положень статті 250 цього Кодексу.
Територіальна виборча комісія за результатами повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці складає протокол про повторний підрахунок голосів виборців на відповідній виборчій дільниці за формою, встановленою Центральною виборчою комісією. Протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці може виготовлятися за допомогою технічних засобів.
Територіальна виборча комісія може прийняти рішення про визнання голосування на виборчій дільниці недійсним лише у разі виявлення при повторному підрахунку голосів виборців на відповідній виборчій дільниці обставин, зазначених у частині першій статті 252 цього Кодексу (частина 15 статті 254 Виборчого кодексу України).
Згідно частини 1 статті 252 Виборчого кодексу України дільнична виборча комісія може визнати голосування на виборчій дільниці недійсним у разі встановлення нею порушень вимог цього Кодексу, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, лише за таких обставин:
1) випадків незаконного голосування (заповнення, опускання виборчого бюлетеня до виборчої скриньки за виборця іншою особою, крім випадків, передбачених частинами п'ятою, десятою статті 248 цього Кодексу; голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз) у кількості, що перевищує 5 відсотків кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів;
2) знищення або пошкодження виборчої скриньки (скриньок), що унеможливлює встановлення змісту виборчих бюлетенів, якщо кількість цих бюлетенів перевищує 5 відсотків кількості виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів;
3) виявлення у виборчих скриньках виборчих бюлетенів у кількості, що перевищує більше ніж на 10 відсотків кількість виборців, які отримали виборчі бюлетені на виборчій дільниці з відповідних місцевих виборів.
У разі визнання голосування на виборчій дільниці недійсним при повторному підрахунку голосів усі виборчі бюлетені, що використовувалися для голосування на відповідній виборчій дільниці, вважаються такими, що не підлягають врахуванню. У цьому випадку протокол територіальної виборчої комісії про повторний підрахунок голосів виборців з відповідних виборів на цій виборчій дільниці складається у порядку, встановленому частинами тринадцятою та чотирнадцятою цієї статті, та повинен містити лише відомості, зазначені в абзацах другому - дев'ятому частини другої статті 251 цього Кодексу або в абзацах сімнадцятому - двадцять четвертому частини другої статті 251 цього Кодексу. На місці інших відомостей ставиться прочерк(частина 15 статті 254 Виборчого кодексу України).
Так, підрахунок голосів виборців, установлення підсумків голосування і результатів місцевих виборів є сьомим, заключним етапом виборчого процесу місцевих виборів відповідно до частини першої статті 196 Виборчого кодексу України.
Особливістю заключного етапу виборчого процесу є те, що з моменту закінчення голосування ТКВ розпочинає безперервне засідання, яке продовжується безперервно до встановлення підсумків голосування та результатів відповідних місцевих виборів у виборчому окрузі, і таке засідання оформлюється протоколом безперервного засідання (частини перша, друга статті 254 Виборчого кодексу України).
Щодо підстави прийняття постанови № 142 від 30.10.2020р. “Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним” суд вказує, що спірна постанова прийнята на підставі акта Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів від 30.10.2020 року.
Вказаний акт є чинним, у судовому порядку як сам акт, так і дії з його складання позивачем не оскаржувались.
Також матеріалами справи не спростовано факти, викладені в акті про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів від 30.10.2020 року.
Допитані у судовому засіданні свідки ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 вказали про порушення відповідачем під час призначення повторного підрахунку голосів норм Виборчого кодексу України, а саме: відсутності порушень, які можуть бути наслідком призначення повторного підрахунку голосів. Зазначали, що списки виборців були лише оглянуті зверху, ніхто в руки їх не брав, не перелічував та не передивлявся усі аркуші списків виборців; було зазначено, що списки виборців на першому аркуші були вологі.
Досліджені у судовому засіданні відео-файли на флеш-накопичувачі та компакт-диску не підтверджують перевіряння, зокрема ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 або позивачем стану списку виборців щодо якості, (зокрема на предмет вологості), можливості встановити їх якість та перевірити зміст.
Отже, пояснення свідків щодо належної якості списку виборців та можливості встановлення їх змісту судом оцінюється критично.
Суд вказує, що відсутність списку виборців унеможливлює встановлення кількості виборців, які взяли участь у голосуванні на виборчій дільниці.
В той час як неможливість встановлення кількості виборців, які взяли участь у голосуванні на виборчій дільниці, унеможливлює встановлення відповідності (перевірки) такої кількості на предмет: голосування особами, які не мають права голосу на відповідних виборах; голосування особами, які не включені до списку виборців на виборчій дільниці або включені до нього безпідставно; голосування особою більше ніж один раз, а тим більше встановлення таких випадків у кількісному виразі.
Отже, в розглянутому спорі на виборчій дільниці № 120731 були зафіксовані порушення вимог Виборчого кодексу України, внаслідок яких неможливо достовірно встановити результати волевиявлення виборців, які підтверджені актом Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області про виявлення порушень під час повторного підрахунку голосів від 30.10.2020 року, який підписано дванадцятьма членами Марганецької міської територіальної виборчої комісії без заперечень та зауважень, а також колегіально прийнятими рішенням Марганецької міської територіальної виборчої комісії - постановою № 142 від 30.10.2020р. “Про визнання голосування на перших місцевих виборах міських голів на дільниці № 120731 недійсним”.
В розглянутому спорі у відповідності до частини дванадцятої статті 36 Виборчого кодексу України рішення виборчої комісії після його розгляду та обговорення на безперервному засіданні приймалось відкритим голосуванням більшістю голосів - у кількості 12 голосів.
Доводів, а також доказів на спростування вказаних обставин позивачем та його представником до суду не надано.
Щодо безпідставності проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 120731, і, як наслідок, ухвалених за наслідками повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 120731, спірних постанови та протоколу, суд вказує наступне.
Нормами Виборчого кодексу України визначено право ТВК прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці. Також частиною десятою статті 254 Виборчого кодексу України, встановлено зокрема, у разі наявності акта або письмової заяви осіб, зазначених у частині першій статті 253 цього Кодексу, про порушення вимог цього Кодексу під час транспортування протоколів про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці та інших документів до територіальної виборчої комісії, а саме: територіальна виборча комісія може, а в разі наявних ознак розпечатування пакетів із запакованими документами, а також у разі неможливості усунення без перерахунку бюлетенів неточностей у протоколі дільничної виборчої комісії - зобов'язана прийняти рішення про повторний підрахунок голосів виборців на цій дільниці.
У даному спорі по виборчій дільниці № 120731 були подані скарги кандидата в депутати Марганецької міської ради ОСОБА_16 та ОСОБА_17 , що підтверджено матеріалами справи, в яких виявлені порушення ставили під сумнів результати підрахунку голосів виборців. Вказані обставини підтверджено постановою Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області “Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року” № 138, складеною 28.10.2020 року о 01:00 вирішено: провести повторний підрахунок голосів виборців з виборів Марганецького міського голови на виборчій дільниці № 120731.
Обставини щодо наявності/відсутності підстав проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 120731, так само, як і правомірність рішення про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 були предметом розгляду у справі № 160/13850/20.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року у справі № 160/13850/20 у задоволенні адміністративного позову кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 відмовлено повністю.
Ухвалою Третього апеляційного адміністративного суду від 02 листопада 2020 року у справі № 160/13850/20 апеляційну скаргу кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 30 жовтня 2020 року в адміністративній справі № 160/13850/20 - повернуто заявнику.
Таким чином постанова Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області “Про проведення повторного підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 на місцевих виборах 25 жовтня 2020 року” № 138 від 28.10.2020 року є чинною.
Також судом встановлено, що протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області № 120731 від 30.10.2020 р. (13 годин 05 хвилин) про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 120731 з виборів Марганецького міського голови Нікопольского району Дніпропетровської області складено на підставі пункту 3 частини 5, частин 12-14 статті 254 Виборчого кодексу України, як такого, що складено за наслідками проведеного повторний підрахунок голосів виборців.
Судом встановлено, що в даному протоколі в графі 11) “кількість голосів виборців, поданих за кожного кандидата на посаду сільського/селищного/міського голови” зазначено прочерки.
Протокол Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області № 120731 від 30.10.2020р. підписано дванадцятьма членами територіальної виборчої комісії без зауважень або заперечень.
Отже, за встановлених обставини у сукупності, суд дійшов висновку про відсутність порушень вимог Виборчого кодексу України при прийнятті відповідачем оскаржуваних рішень, у зв'язку із чим судом не вставлено підстав для їх скасування, та суд відмовляє у задоволенні позову.
Європейським Судом з прав людини у рішенні по справі “Суомінен проти Фінляндії” (Suominen v. Finland), № 37801/97, п. 36, від 01 липня 2003 року, яке, відповідно до частини 1 статті 17 Закону України “Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини”, підлягає застосуванню судами як джерело права, вказано, що орган влади зобов'язаний виправдати свої дії, навівши обґрунтування своїх рішень.
У рішенні від 10 лютого 2010 року у справі “Серявін та інші проти України” Європейський суд з прав людини вказав, що у рішеннях суддів та інших органів з вирішення спорів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються.
Висновки та рішення суб'єкта владних повноважень можуть ґрунтуватися виключно на належних, достатніх, а також тих доказах, які одержані з дотриманням закону.
У відповідності до вимог статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.
Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Частиною 1 статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Відповідно до частини 1 статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Частинами 1, 2 статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Отже, оскільки Марганецькою міською територіальною виборчою комісією Нікопольського району Дніпропетровської області доведено правомірності та обґрунтованості винесених постанови та протоколу, з урахуванням вимог, визначених частиною 2 статті 19 Конституції України, частиною 3 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, а тому, виходячи зі змісту заявлених позовних вимог, системного аналізу положень чинного законодавства України та доказів, наявних в матеріалах справи, позов кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 не підлягає задоволенню.
Вирішуючи питання щодо розподілу судових витрат, суд виходить з наступного.
Частиною 9 статті 273 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що суд приймає позовну заяву щодо рішення, дії чи бездіяльності виборчої комісії, комісії з референдуму або члена відповідної комісії до розгляду незалежно від сплати судового збору. У разі несплати судового збору на момент вирішення справи суд одночасно вирішує питання про стягнення судового збору відповідно до правил розподілу судових витрат, встановлених цим Кодексом.
Позивачем при поданні цього позову не оплачено судовий збір за дві позовні вимоги немайнового характеру у розмірі 1681,60 грн. в задоволенні яких судом відмовлено.
Відповідно до статті 139, частини дев'ятої статті 273 Кодексу адміністративного судочинства України витрати на сплату судового збору у розмірі 1681,60 грн. покладаються на позивача шляхом стягнення до Державного бюджету України.
Керуючись ст.ст. 8, 9, 72-77, 139, 242-244, 246, 250, 255, 273, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
У задоволенні позову кандидата на посаду Марганецького міського голови ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ПН НОМЕР_1 ) до Марганецької міської територіальної виборчої комісії Нікопольського району Дніпропетровської області (вул.Єдності, б.29-А, м.Марганець, Дніпропетровська область, 53407, ІК в ЄДРПОУ 43799323), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, кандидат на посаду Марганецького міського голови Боровик Геннадій Васильович, про визнання протиправними дій, визнання протиправними та скасування постанови та протоколу, зобов'язання вчинити певні дії - відмовити.
Стягнути з кандидата на посаду Марганецького міського голови Жадько Олени Анатоліївни ( АДРЕСА_1 , ПН НОМЕР_1 ) до Державного бюджету України (реквізити: отримувач: УК у Чечелівському районі м. Дніпра/Чечел.р./22030101; Код отримавача (код за ЄДРПОУ) 37989253; Банк отримувача: Казначейство України (ЕАП); Код банку отримувача (МФО) 899998; Рахунок отримувача: UA238999980313131206084004008; за кодом бюджетної класифікації доходів: 22030101) судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 1681,60 грн.
Рішення суду набирає законної сили відповідно до вимог статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене в строки, передбачені статтею 278 Кодексу адміністративного судочинства України.
До дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи рішення суду оскаржується до Третього апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд відповідно до підпункту 15.5 пункту 15 Розділу VII Перехідних положень Кодексу адміністративного судочинства України.
Повний текст рішення суду складений 02 листопада 2020 року.
Суддя (підпис) Е.О. Юрков