Провадження № 11-кп/803/1962/19 Справа № 200/1856/19 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
24 липня 2019 року м. Дніпро
Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження № 12018040030001599 за апеляційною скаргою прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури № 3 Дніпропетровської області, який приймав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, на вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 17 травня 2019 року щодо
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , який народився в м. Овруч Житомирської області, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 263 КК України,
В апеляційній скарзі прокурор, не оскаржуючи доведеності вини та кваліфікації дій обвинуваченого, просить скасувати вирок в частині призначеного покаранняу зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання: - за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком на 1 рік; - за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки; на підставі ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно ОСОБА_8 призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки; на підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбуття призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік; на підставі ч.1 ст.76 КК України покласти на ОСОБА_8 обов'язки: періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання та роботи; в іншій частині вирок залишити без змін.
Вимоги апеляційної скарги обґрунтовує тим, що в угоді про визнання винуватості від 16.07.2018 року сторони погодилися на призначення ОСОБА_8 покарання за ч.1 ст.309, ч.1 ст.263, ст.ст. 70, 75 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки з іспитовим строком на 1 рік, поклавши при цьому на нього обов'язки, передбачені ст.76 КК України, а саме, періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.
Проте, всупереч зазначеному та вимогам ст.76 КК України, судом першої інстанції на обвинуваченого було покладено не всі обов'язки, передбачені ч.1 ст.76 КК України.
Вироком Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 17 травня 2019 року було затверджено угоду про визнання винуватості від 16.07.2018 року укладену між прокурором та обвинуваченим ОСОБА_8 , за участю захисника ОСОБА_7 , та ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні злочинів та призначено покарання: - за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком на 1 рік; - за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки; на підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно ОСОБА_8 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки; на підставі ст. 75 КК УкраїниОСОБА_8 звільнено від відбуття покарання з випробуванням з іспитовим строком на 1 рік; на підставі п. 2 ч. 1 ст. 76 КК України, на ОСОБА_8 покладено обов'язок повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.
За обставин, викладених у вироку, наприкінці квітня 2018 року, приблизно о 17.00 год., більш точного часу встановити не виявилось можливим, ОСОБА_8 , знаходячись в лісопосадці в районі с.Мирне в м.Дніпро, реалізуючи раптово виниклий умисел на незаконне придбання та зберігання вогнепальної зброї, бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, знайшов, тим самим придбав пістолет марки "EKOL" моделі "Mojor", EM-1570464 калібру 9 мм P.A. Knall, який є вогнепальною зброєю, придатною до проведення пострілів, та 9 патронів до нього, які є боєприпасами, придатними до стрільби, які він, без передбаченого законом дозволу, пересуваючись вулицями м.Дніпро, доставив за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , де став зберігати без передбаченого законом дозволу.
11.05.2018 року, в період часу з 17.00 год. до 17.48 год., за місцем вказаного мешкання ОСОБА_8 , співробітниками поліції, під час проведення обшуку, в коридорі на тумбочці було виявлено та вилучено пістолет марки "EKOL" моделі "Mojor", EM-1570464 калібру 9 мм P.A. Knall та 9 патронів до нього, який є вогнепальною зброєю, виготовлений шляхом переробки саморобним способом сигнального пістолета "EKOL" моделі "Mojor", НОМЕР_1 калібру 9 мм P.A. Knall, шляхом заміни ствола з захисним елементом (заглушкою) на саморобний гладкоствольний ствол для стрільби пістолетними патронами травматичної (несмертельної) дії калібру 9 мм Р.А. Конструкція пістолета дозволяє здійснювати постріли пістолетними патронами травматичної (несмертельної) дії калібру 9 мм Р.А. та способом роздільного зарядження з використанням сигнальних (шумових) патронів калібру 9 мм Р.А. Knall, а в якості куль - шроту або картечі діаметром до 6,8 мм, при цьому забезпечується достатня вражаюча дія вистріляних куль для нанесення людині небезпечних для життя або смертельних ушкоджень, який придатний до проведення пострілів. Дев'ять патронів, є боєприпасами, які придатні до стрільби, які останній, незаконно, без передбаченого законом дозволу, придбав та зберігав за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 .
Наприкінці квітня 2018 року, приблизно о 17.00 год., більш точного часу встановити не виявилось можливим, ОСОБА_8 , знаходячись в лісопосадці в районі с.Мирне в м.Дніпро, реалізуючи раптово виниклий умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, знайшов і таким чином незаконно придбав, без мети збуту, паперовий згорток в якому знаходилася механічна суміш, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб „канабіс”, масою 7,376 г, обіг якого заборонено, подріблені речовини рослинного походження, масою 3,317 г, 0,104 г, які є небезпечним наркотичним засобом „канабіс”, обіг якого заборонено. Маса канабісу в перерахунку на висушену речовину становить відповідно 6,720 г, 2,992 г, 0,093 г, який він незаконно, без мети збуту, пересуваючись вулицями м.Дніпро, доставив за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 .
11.05.2018 року, в період часу з 17.00 год. до 17.48 год., за вказаним місцем мешкання ОСОБА_8 , співробітниками поліції, під час проведення обшуку, в кімнаті на столі було виявлено та вилучено паперовий згорток в якому знаходилася механічна суміш загальною масою 16,044 г, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб „канабіс”, масою 7,376 г, обіг якого заборонено, подріблені речовини рослинного походження, масою 3,317 г, 0,104 г, які є небезпечним наркотичним засобом „канабіс”, обіг якого заборонено. Маса канабісу в перерахунку на висушену речовину становить відповідно 6,720 г, 2,992 г, 0,093 г, який останній, незаконно, без мети збуту придбав та зберігав за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 .
Наприкінці квітня 2018 року, приблизно о 17.00 год., більш точного часу встановити не виявилось можливим, ОСОБА_8 , знаходячись в лісопосадці в районі с.Мирне в м.Дніпро, реалізуючи раптово виниклий умисел на незаконне придбання та зберігання бойових припасів, без передбаченого законом дозволу, знайшов, тим самим придбав споряджений корпус реактивної протитанкової гранати РПГ-26 "Аглень", промислового виготовлення, який відноситься до категорії боєприпасів, придатний до вибуху та пострілу, та патрони в кількості 141 шт., які є боєприпасами, придатними до стрільби. Сто тридцять вісім патронів є 7,62-мм проміжними патронами зразка 1943 року та призначені до стрільби з бойової нарізної вогнепальної зброї: автоматів "АК-47", та їх модифікацій, ручних кулеметів "РПК", "РПКС", карабінів "СКС". Три патрони є мисливськими патронами калібру 7,62x39 мм, призначені до стрільби з мисливської нарізної вогнепальної зброї калібру 7,62 мм. Патрони придатні до стрільби, виготовлені промисловим способом, які він, без передбаченого законом дозволу, пересуваючись вулицями м.Дніпро, доставив за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , де зберігав без передбаченого законом дозволу.
11.05.2018 року, в період часу з 17.00 год. до 17.48 год., за вказаним місцем мешкання ОСОБА_8 , співробітниками поліції, під час проведення обшуку, було виявлено та вилучено споряджений корпус реактивної протитанкової гранати РПГ-26 "Аглень" промислового виготовлення, який відноситься до категорії боєприпасів, придатний до вибуху та пострілу, та на горищі поліетиленовий пакет з патронами в кількості 141 шт., які є боєприпасами. Сто тридцять вісім патронів є 7,62-мм проміжними патронами зразка 1943 року та призначені до стрільби з бойової нарізної вогнепальної зброї: автоматів "АК-47", та їх модифікацій, ручних кулеметів "РПК", "РПКС", карабінів "СКС". Три патрони є мисливськими патронами калібру 7,62x39 мм., призначені до стрільби з мисливської нарізної вогнепальної зброї калібру 7,62 мм. Патрони придатні до стрільби, виготовлені промисловим способом, які останній, незаконно, без передбаченого законом дозволу, придбав та зберігав за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_2 .
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, яка підтримала доводи апеляційної скарги прокурора, обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти доводів апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
У відповідності до ст. 404 КПК України, вирок суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом в межах апеляційної скарги.
Правильність кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_8 за кримінальним законом та доведеність його вини в апеляційній скарзі прокурора не оспорюється, а тому апеляційним судом не перевіряється.
Призначаючи покарання ОСОБА_8 , суд першої інстанції врахував те, що угода про визнання винуватості укладена та підписана сторонами добровільно, без насильства та примусу. Форма, зміст та порядок укладення зазначеної угоди відповідають вимогам ст.ст.469, 471, 473 КПК України. Також, узгоджена міра покарання відповідає вимогам ст.65, ст.75,76 КК України, оскільки судом встановлено, що ОСОБА_8 вперше притягується до кримінальної відповідальності, в скоєнні злочину щиро розкаюється.
Колегія суддів погоджується з доводами апеляційної скарги прокурора щодо неправильного застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, оскільки при ухваленні вироку, суд першої інстанції поклав на ОСОБА_8 не всі обов'язки, передбачені ч. 1 ст. 76 КК України, та які узгоджені сторонами в угоді про визнання винуватості.
Відповідно до вказаної угоди на обвинуваченого ОСОБА_8 повинно бути покладено обов'язки, передбачені ч.1 ст.76 КК України, а саме: періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання (а.п. 14).
З урахуванням викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції правильно призначено ОСОБА_8 покарання в межах санкцій, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 263 КК України, та з урахуванням ч. 1 ст. 70 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки, із звільненням ОСОБА_8 на підставі ст. 75 КК України від відбування покарання з випробуванням із встановленням іспитового строку на 1 рік, разом з тим, на підставі п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України, колегія суддів вважає за необхідне покласти на обвинуваченого обов'язки, а саме: періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, що зазначено в угоді та забезпечать належну поведінку обвинуваченого та його виправлення.
Враховуючи, що в угоді відсутній обов'язок щодо повідомлення уповноваженого органу з питань пробації про зміну місця роботи, тому в цій частині апеляційна скарга задоволенню не підлягає.
Оскільки судом першої інстанції допущено неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, то відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України наявні підстави для скасування вироку в частині призначеного покарання та відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 420 КПК України ухвалення свого вироку.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів
Апеляційну скаргу прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури № 3 Дніпропетровської області, який приймав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції, на вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 17 травня 2019 року - задовольнити частково.
Вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 17 травня 2019 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання скасувати.
Призначити ОСОБА_8 покарання: - за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі строком на 1 рік; - за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі строком на 3 роки.
На підставі ст.70 КК України, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно ОСОБА_8 призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.
На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_8 від відбуття покарання у виді позбавлення волі з випробуванням із встановленням іспитового строку на 1 рік з покладанням на нього обов'язків, передбаченихп.п. 1, 2 ч. 1 ст. 76 КК України, а саме: періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання.
В іншій частині вирокзалишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення, може бути оскаржений у касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Судупротягом трьох місяців з моменту проголошення.
Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку.
Негайно після проголошення вручити копію вироку обвинуваченому, прокурору.
Судді:
_____________ _________ __________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4