01033, м.Київ, вул.Жилянська 58-б тел. 284-37-31
Іменем України
14.01.10 р. № 13/375
Київський міжобласний апеляційний господарський суд у складі колегії:
головуючого судді: Ткаченка Б.О. (доповідач по справі),
Суддів Лобаня О.І.,
Р.В. Федорчук
секретар судового засідання Цуркан Л.В.
представники сторін:
від позивача: не з'явились
від першого відповідача: не з'явились
від другого відповідача: не з'явились
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Берізка ЛТД»на рішення господарського суду Полтавської області від 15.04.2009р.
у справі №13/375 (суддя Босий В.П.)
за позовом ОСОБА_2
до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Берізка ЛТД»
2. Державного реєстратора виконавчого комітету Полтавської міської
ради
про визнання недійсними рішень загальних зборів
ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Полтавської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Берізка ЛТД»та державного реєстратора виконавчого комітету Полтавської міської ради про визнання недійсними рішень загальних зборів (з урахування ухвали господарського суду Полтавської області від 20.01.2009р. та уточнень позовних вимог).
Рішенням господарського суду Полтавської області від 15.04.2009р. по справі №13/375 позов задоволено та визнано недійсними всі рішення, прийняті на зборах засновників ТОВ «Фірма «Берізка ЛТД» 22.07.2007р. (протокол №1), 10.06.2008р. (протокол №2), 13.08.2008р. (протокол №5) та 15.09.2008р. (протокол №6).
Не погодившись із прийнятим рішенням, перший відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати рішення господарського суду Полтавської області від 15.04.2009р. і прийняти нове рішення, яким повністю відмовити у задоволенні позовних вимог.
На думку першого відповідача, судом першої інстанції при вирішенні спору неповно з'ясовано обставини справи, не досліджено докази, висновки суду не є вичерпними, не відповідають дійсності, не підтверджуються достовірними доказами, а рішення місцевого господарського суду є необґрунтованим та прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, а саме: ст. ст. 33-35, 43 ГПК України, ст. ст. 6, 7, 41, 53, 59, 60, 61 Закону України «Про господарські товариства» та постанови Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р.
Ухвалою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 03.06.2009р. скарга першого відповідача прийнята до розгляду та порушене апеляційне провадження по справі.
Ухвалою заступника Голови Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 23.07.2009р. строк апеляційного провадження по справі продовжувався.
Розпорядженнями заступника Голови Київського міжобласного апеляційного господарського суду склад колегії суддів змінювався.
Позивач в судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи.
Представник першого відповідача в судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи.
Представник другого відповідача в судове засідання не з'явився, але надіслав клопотання №01-30/01/950 від 31.12.2009р. про розгляд справи без його присутності.
Вивчивши матеріали справи, судова колегія апеляційного суду виходить із наступного.
22.07.2007р. відбулися збори засновників фірми «Берізка ЛТД», на яких було прийнято наступні рішення:
1. Про обрання головою зборів Кольваху П.Й., секретарем -Микитенка М.В.;
2. Про виключення зі складу учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у зв'язку з їх смертю;
3. Про включення до складу учасників товариства спадкоємців ОСОБА_4 та ОСОБА_5;
4. Про надання згоди ОСОБА_6 на вихід зі складу засновників фірми, на відступлення його частки ОСОБА_2 та оплату ОСОБА_6 вартості його частки;
5. Про надання згоди ОСОБА_7 на вихід зі складу засновників фірми та виплату йому вартості його частки;
6. Про виключення зі складу учасників фірми ОСОБА_2 за систематичне невиконання своїх обов'язків, перешкоджання досягненню цілей товариства, нанесення збитків діяльності товариства та виплату останньому вартості його частки;
7. Про затвердження розподілу статутного капіталу;
8. Про звільнення ОСОБА_2 з посади директора фірми;
9. Про призначення на посаду директора ОСОБА_8;
10. Про затвердження статуту фірми у новій редакції та доручення Кольваха П.Й. забезпечити підготовку всіх документів для реєстрації (а.с. 9-11).
10.06.2008р. відбулися збори засновників фірми «Берізка ЛТД», на яких прийнято наступні рішення:
1. Про обрання головою зборів Кольваха П.Й., секретарем -Микитенка М.В.;
2. Про включення до складу учасників ОСОБА_8 та ОСОБА_9;
3. Про надання згоди ОСОБА_10 на вихід зі складу засновників фірми, на відступлення його частки ОСОБА_8 та оплату ОСОБА_10 вартості його частки;
4. Про надання згоди ОСОБА_11 на вихід зі складу засновників фірми, на відступлення його частки ОСОБА_9 та виплату ОСОБА_11 вартості його частки;
5. Про надання згоди ОСОБА_12 на вихід зі складу засновників фірми, на відступлення його частки ОСОБА_9 та виплату ОСОБА_12 вартості його частки;
6. Про надання згоди ОСОБА_13 на вихід зі складу засновників фірми, розподіл його частки між учасниками фірми та виплату останньому вартості його частки;
7. Про надання згоди ОСОБА_14 на вихід зі складу засновників фірми, розподіл її частки між учасниками фірми та виплату останній вартості її частки;
8. Про надання згоди ОСОБА_15 на вихід зі складу засновників фірми, розподіл її частки між учасниками фірми та виплату останній вартості її частки;
9. Про затвердження розподілу статутного капіталу;
10. Про затвердження статуту фірми у новій редакції та доручення ОСОБА_8 забезпечити підготовку всіх документів для реєстрації (а.с. 12-14).
13.08.2008р. відбулися збори засновників фірми «Берізка ЛТД», на яких прийнято наступні рішення:
1. Про обрання головою зборів ОСОБА_8, секретарем -Гриценка Р.В.;
2. Про припинення в результаті ліквідації фірми «Берізка ЛТД»;
3. Про призначення ліквідаційної комісії (а.с. 15).
15.09.2008р. відбулися збори засновників фірми «Берізка ЛТД», на яких прийнято наступні рішення:
1. Про обрання головою зборів ОСОБА_8, секретарем -Гриценка Р.В.;
2. Про скасування та припинення дії будь-яких документів, підписаних ОСОБА_2 після 22.07.2007р. та всіх виданих ним довіреностей. Про скасування та припинення дії довіреності від 12.03.2008р., а також будь-яких інших, виданих на ім'я ОСОБА_16 та ОСОБА_17 (а.с. 16).
Як зазначає позивач, всі прийняті на вищезазначених зборах рішення є незаконними, оскільки він є єдиним легітимним директором та учасником товариства, про відповідні збори він не повідомлявся, а на зборах брали участь особи, які не є учасниками товариства.
Дослідивши представлені докази, перевіривши застосування норм матеріального та процесуального права судом першої інстанції, колегія суддів Київського міжобласного апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, а рішення господарського суду Полтавської області від 15.04.2009р. має бути залишене без змін з наступних підстав.
В п. 1.1 Статуту фірми «Берізка ЛТД»зазначено, що фірма створена в 1993 році і за організаційно-правовою формою є товариством з обмеженою відповідальністю (а.с. 91).
Установчим договором про створення виробничо-господарської фірми «Берізка ЛТД»підтверджується, що учасниками товариства були ОСОБА_4 з часткою 27% у статутному фонді товариства, ОСОБА_5 -4,7%, ОСОБА_6- 3,3%, ОСОБА_10 -2%, Кольваха П.Й. -21%, ОСОБА_2 -21% та ОСОБА_7 -21% (а.с. 17-21).
25.04.2003р. ОСОБА_4 звернулася до загальних зборів засновників фірми «Берізка ЛТД»з нотаріально посвідченою заявою про виведення її зі складу учасників (засновників) фірми (а.с. 23).
29.04.2003р. ОСОБА_7 звернувся до загальних зборів засновників фірми «Берізка ЛТД»з нотаріально посвідченою заявою про виведення його зі складу учасників (засновників) фірми (а.с. 25).
26.06.2003р. ОСОБА_10 звернувся до фірми «Берізка ЛТД»з нотаріально посвідченою заявою про виведення його зі складу учасників (засновників) фірми та передання частки ОСОБА_2 (а.с. 26).
01.12.2003р. Кольваха П.Й. звернувся до фірми «Берізка ЛТД»з нотаріально посвідченою заявою про виведення його зі складу учасників (засновників) фірми та передання частки ОСОБА_2 (а.с. 27).
25.12.2003р. ОСОБА_6 звернувся до фірми «Берізка ЛТД»з нотаріально посвідченою заявою про виведення його зі складу учасників (засновників) фірми та передання частки ОСОБА_2 (а.с. 26).
В п. 28 постанови пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» №13 від 24.10.2008р. зазначено, що при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку.
Таким чином, ОСОБА_10, Кольваха П.Й., ОСОБА_6, ОСОБА_4 та ОСОБА_7 є такими, що вийшли зі складу учасників товариства.
11.01.2004р. відбулися загальні збори засновників ТОВ фірма «Берізка ЛТД», що підтверджується протоколом №1. На відповідних зборах прийнято наступні рішення:
1. Про задоволення заяв Кольваха П.Й., ОСОБА_6, ОСОБА_10 та передачу їх часток в статутному фонді товариства ОСОБА_2Г, встановлення його частки в розмірі 47,3%;
2. Про передання ОСОБА_2Г часток в статутному фонді товариства в розмірі 52,7% та встановлення його частки в розмірі 100%;
3. Про затвердження статуту ТОВ фірма «Берізка ЛТД»в новій редакції та подання його до виконкому Полтавської міської ради для реєстрації (а.с. 22).
Як вбачається з вищезазначеного протоколу, на відповідних зборах був присутній лише ОСОБА_2
Відповідно до ст. 4 Закону України «Про господарські товариства»товариство з обмеженою відповідальністю створюються і діють на підставі установчого договору і статуту.
В п. 13.7 Статуту фірми «Берізка ЛТД»визначено, що питання виключення засновників і придбання долі засновників приймаються 2/3 голосів складу ради засновників.
Оскільки на зборах від 11.01.2004р. був присутній лише ОСОБА_2, який на момент проведення відповідних зборів володів лише 21% голосів, що є меншим ніж 2/3 голосів засновників, а ОСОБА_4 та ОСОБА_7 в заявах про вихід з товариства не розпорядилися своїми частками у статутному фонді товариства, апеляційний господарський суд приходить до висновку про безпідставність доводів ОСОБА_2 про належність йому частки у розмірі 100% та незаконність його одноособового рішення про передачу решти часток засновників товариства.
Крім того, 22.05.2006р. Кольваха П.Й. звернувся до фірми «Берізка ЛТД»з нотаріально посвідченою заявою, в якій просив його заяву про виведення зі складу учасників фірми та передання частки в розмірі 21% ОСОБА_2 вважати недійсною та такою, що втратила силу (а.с. 71).
Відповідно до ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
В п. 13.4 Статуту фірми зазначено, що для прийняття рішень по питанням, зокрема, внесення змін і доповнень до установчого договору та статуту, зміна статутного фонду та долі засновників, виключення засновників, призначення та звільнення директора і його заступників необхідна 2/3 голосів засновників.
Як зазначено в протоколі №1 від 22.07.2007р. зборів засновників фірми «Берізка ЛТД», на відповідних зборах присутні учасники, які володіли 68,3% голосів та прийнято наступні рішення:
1. Про обрання головою зборів Кольваха П.Й., секретарем -Микитенка М.В.;
2. Про виключення зі складу учасників ОСОБА_4 та ОСОБА_5 у зв'язку з їх смертю;
3. Про включення до складу учасників товариства спадкоємців ОСОБА_4 та ОСОБА_5;
4. Про надання згоди ОСОБА_6 на вихід зі складу засновників фірми, на відступлення його частки ОСОБА_2 та оплату ОСОБА_6 вартості його частки;
5. Про надання згоди ОСОБА_7 на вихід зі складу засновників фірми та виплату йому вартості його частки;
6. Про виключення зі складу учасників фірми ОСОБА_2 за систематичне невиконання своїх обов'язків, перешкоджання досягненню цілей товариства, нанесення збитків діяльності товариства та виплату останньому вартості його частки;
7. Про затвердження розподілу статутного капіталу;
8. Про звільнення ОСОБА_2 з посади директора фірми;
9. Про призначення на посаду директора ОСОБА_8;
10. Про затвердження статуту фірми у новій редакції та доручення Кольваха П.Й. забезпечити підготовку всіх документів для реєстрації (а.с. 9-11).
Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції на момент проведення відповідних зборів) про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.
Ні під час розгляду справи в суді першої інстанції, ні під час апеляційного провадження першим відповідачем доказів повідомлення позивача про проведення зборів від 22.07.2007р. не надано.
В листі Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 01.08.2007р. визначено, що при вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них усіх акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття оспорюваних рішень.
Оскільки у зв'язку з відсутністю позивача на зборах засновників від 22.07.2007р. кворуму досягнуто не було (68,3%-21%=47,3%), а присутність останнього на відповідних зборах могла вплинути на результати голосування при прийнятті оспорюваних рішень, колегія апеляційного господарського суду приходить до висновку про те, що прийняті на зборах від 22.07.2007р. рішення мають бути визнані недійсними у зв'язку з відсутністю кворуму та порушенням ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства».
В ст. 64 Закону України «Про господарські товариства»(в редакції на момент проведення зборів від 22.07.2007р.) зазначено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
В п. 3.10 Рекомендацій президії Вищого господарського суду України «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин»№04-5/14 від 28.12.2007р. визначено, що у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.
Враховуючи вищенаведене та оскільки в рішенні загальних зборів від 22.07.2007р. про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників фірми та звільнення його з посади директора не аргументовано підстав такого виключення (звільнення), колегія апеляційного господарського суду приходить до висновку про наявність ще однієї підстави для визнання таких рішень недійсними.
Як вбачається з матеріалів справи, 10.06.2008р. відбулися збори засновників фірми «Берізка ЛТД». Як зазначено в протоколі №2, на відповідних зборах були присутні учасники, які володіли 100% голосів та прийнято наступні рішення:
1. Про обрання головою зборів Кольваха П.Й., секретарем -Микитенка М.В.;
2. Про включення до складу учасників ОСОБА_8 та ОСОБА_9;
3. Про надання згоди ОСОБА_10 на вихід зі складу засновників фірми, на відступлення його частки ОСОБА_8 та оплату ОСОБА_10 вартості його частки;
4. Про надання згоди ОСОБА_11 на вихід зі складу засновників фірми, на відступлення його частки ОСОБА_9 та виплату ОСОБА_11 вартості його частки;
5. Про надання згоди ОСОБА_12 на вихід зі складу засновників фірми, на відступлення його частки ОСОБА_9 та виплату ОСОБА_12 вартості його частки;
6. Про надання згоди ОСОБА_13 на вихід зі складу засновників фірми, розподіл його частки між учасниками фірми та виплату останньому вартості його частки;
7. Про надання згоди ОСОБА_14 на вихід зі складу засновників фірми, розподіл її частки між учасниками фірми та виплату останній вартості її частки;
8. Про надання згоди ОСОБА_15 на вихід зі складу засновників фірми, розподіл її частки між учасниками фірми та виплату останній вартості її частки;
9. Про затвердження розподілу статутного капіталу;
10. Про затвердження статуту фірми у новій редакції та доручення ОСОБА_8 забезпечити підготовку всіх документів для реєстрації (а.с. 12-14).
13.08.2008р. відбулися збори засновників фірми «Берізка ЛТД». В протоколі №5 зазначено, що на відповідних зборах були присутні учасники, які володіли 100% голосів та прийнято наступні рішення:
1. Про обрання головою зборів ОСОБА_8, секретарем -Гриценка Р.В.;
2. Про припинення в результаті ліквідації фірми «Берізка ЛТД»;
3. Про призначення ліквідаційної комісії (а.с. 15).
Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Першим відповідачем, в порушення положень ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства», доказів повідомлення позивача про проведення зборів від 10.06.2008р. та 13.08.2008р. не надано.
Враховуючи незаконність виключення ОСОБА_2 зі складу учасників фірми та його не повідомлення про проведення 10.06.2008р. та 13.08.2008р. зборів засновників, апеляційний господарський суд приходить до висновку про задоволення позовних вимог про визнання недійсними рішень прийнятих на загальних зборах від 10.06.2008р. та 13.08.2008р.
15.09.2008р. відбулися збори засновників фірми «Берізка ЛТД», що підтверджується протоколом №6. Як зазначено в відповідному протоколі, на зборах були присутні учасники, які володіли 100% голосів та прийнято наступні рішення:
1. Про обрання головою зборів ОСОБА_8, секретарем -Гриценка Р.В.;
2. Про скасування та припинення дії будь-яких документів, підписаних ОСОБА_2 після 22.07.2007р. та всіх виданих ним довіреностей. Про скасування та припинення дії довіреності від 12.03.2008р., а також будь-яких інших, виданих на ім'я ОСОБА_16 та ОСОБА_17 (а.с. 16).
Оскільки апеляційним господарським судом встановлено безпідставність прийняття зборами від 22.07.2007р. рішень про звільнення позивача та виключення його зі складу засновників, то прийняття рішення про скасування та припинення дії будь-яких документів, підписаних ОСОБА_2 після 22.07.2007р. та всіх виданих ним довіреностей також є безпідставним та підлягає визнанню недійсним.
Відповідно до ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд повторно розглядає справу та перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
За наведених обставин, колегія суддів апеляційного господарського суду прийшла до висновку, що рішення господарського суду Полтавської області від 15.04.2009р. по справі №13/375 прийняте з додержанням норм матеріального та процесуального права, а тому має бути залишене без змін.
Керуючись ст. ст. 99, 101-105 ГПК України апеляційний господарський суд
постановив:
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фірма «Берізка ЛТД»на рішення господарського суду Полтавської області від 15.04.2009р. по справі №13/375 залишити без задоволення.
2. Рішення господарського суду Полтавської області від 15.04.2009р. по справі №13/375 залишити без змін.
3. Справу №13/375 повернути до господарського суду Полтавської області.
4. Постанова набирає чинності з дня її прийняття.
Головуючий суддя Б.О. Ткаченко
Судді: О.І.Лобань
Р.В. Федорчук
Дата відправки 22.01.10