79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
07.12.11 Справа № 5015/4248/11
м. Львів
Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:
головуючого - судді Галушко Н.А.
суддів Краєвської М.В. Орищин Г.В.
розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_1, м.Львів б/н від 04.11.2011р.
на рішення господарського суду Львівської області від 20.10.2011р.
у справі № 5015/4248/11
за позовом: ОСОБА_1, м.Львів
до відповідача: публічного акціонерного товариства “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, м.Львів
про: зміну назви закритого акціонерного товариство «Львівська кондитерська фабрика «Світоч»на публічне акціонерне товариство «Львівська кондитерська фабрика «Світоч», прийняте протоколом загальних зборів товариства №26 від 15.04.2011 року визнати зміною типу товариства; зобов»язати публічне акціонерне товариство «Львівська кондитерська фабрика «Світоч»викупити у мене 217 простих іменних акцій за ринковою ціною»
За участю представників:
від позивача: ОСОБА_2-представник
від відповідача: ОСОБА_3-представник
Права та обов'язки представникам сторін відповідно до ст..ст.20, 22 ГПК України роз'яснено.
В судовому засіданні, за клопотанням скаржника здійснювалась фіксація судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу в порядку ст. 81№ГПК України.
Рішенням господарського суду Львівської області від 20.10.2011р. у справі №5015/4248/11 (суддя Кітаєва С.Б.) відмовлено ОСОБА_1 Францишківній, м.Львів у задоволенні позовних вимог.
ОСОБА_1 подано апеляційну скаргу б/н від 04.11.2011р., в якій просить скасувати рішення суду, прийняти нове рішення, яким задоволити позовні вимоги у повному обсязі, посилаючись на те, що рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права. Зокрема, скаржник зазначає, що при прийнятті рішення судом не застосовано ст.29 Закону України «Про господарські товариства», ст.81 ГК України, ст.5 Закону України «Про акціонерні товариства», абз.23 Роз»яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 20.05.2011р. за №7, які розкривають принципи поділу АТ на види та типи, визначають порядок розповсюдження акцій АТ, встановлюють можливість зміни порядку розповсюдження акцій товариства та обумовлюють правові наслідки таких змін. Також скаржник вважає, що при прийнятті загальними зборами рішення про зміну найменування товариства відбулася примусова зміна порядку розповсюдження акцій товариства, внаслідок чого застосовуються норми Закону України «Про акціонерні товариства», що передбачають гарантії дотримання прав акціонерів.
ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч” у відзиві на апеляційну скаргу просить рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Розглянувши матеріали справи, апеляційної скарги, заслухавши пояснення та заперечення представників сторін в судовому засіданні, суд апеляційної інстанції встановив наступне:
як вбачається із матеріалів справи, ОСОБА_1 звернулась з позовом до ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч про визнання зміни назви закритого акціонерного товариство “Львівська кондитерська фабрика “Світоч” на публічне акціонерне товариство “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, прийняте протоколом загальних зборів товариства №26 від 15.04.2011 року зміною типу товариства та зобов”язати публічне акціонерне товариство “Львівська кондитерська фабрика “Світоч” викупити у позивача 217 простих іменних акцій за ринковою ціною”.
В обґрунтування позовних вимог вказує на те, що ОСОБА_1 є акціонером ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, яке є правонаступником ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч”, що було створене шляхом перетворення Львівської кондитерської фірми “Світоч” з колективної форми власності у закрите акціонерне товариство згідно з рішенням Установчих зборів від 22 червня 1996 року (протокол № 1) (а.с.21).
Позивач володіє простими іменними акціями ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч” у кількості 217 цінних паперів, що підтверджується сертифікатом акцій ОСОБА_3 А №0997.
15.04.2011р. відбулися загальні збори акціонерів ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч”, в яких позивач приймав участь. Вказаними зборами вирішувались, зокрема, питання про зміну найменування товариства та внесення змін і доповнень до Статуту товариства у зв'язку з приведенням його у відповідність до Закону України “Про акціонерні товариства” шляхом викладення його у новій редакції та затвердження нової редакції Статуту товариства.
Голосування з кожного питання, зокрема, питання про зміну найменування товариства відбувалося шляхом заповнення кожним акціонером окремого бюлетеня. По даному питанню збори голосували бюлетнем №10. Вказаний бюлетень, заповнений представником позивача ОСОБА_2, підтверджує факт її голосування “проти”.
18.04.2011р. позивач звернувся до відповідача з заявою про задоволення його вимоги щодо обов'язкового викупу 217 простих іменних акцій, оскільки вона голосувала проти прийнятого рішення про зміну найменування товариства (а.с.42).
Листом від 17.05.2011р. №264 відповідач відмовив позивачу, мотивуючи це тим, що акціонер-власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, лише якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про: злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства; вчинення товариством значного правочину; зміну розміру статутного капіталу (ст. 68 Закону України “Про акціонерні товариства”). Оскільки загальні збори не приймали рішення про зміну типу товариства, тому відповідач вважає вимоги позивача про обов'язковий викуп акцій безпідставними (а.с.43).
Скаржник в апеляційній скарзі зазначає, що згідно п.10.1 протоколу загальних зборів №26 від 15.04.2011р. на голосування було поставлено та вирішено “змінити назву ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч” на ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”. Відтак, учасники загальних зборів товариства були повідомленні про зміну найменування, а фактично голосували про зміну назви, а під зміною назви було змінено тип товариства (а.с.12-21). А також скаржник вважає, що будучи акціонерним товариством закритого типу, який визначає певні особливості та відмінності такого виду товариства від відкритого, воно мало змінити найменування з ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч” на ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, адже саме такий тип товариства, як приватне, у певній мірі є тотожним закритому виду акціонерного товариства.
З огляду на викладене, оскільки відповідачем змінено тип товариства, скаржник, керуючись ст.68 Закону України “Про акціонерні товариства”, яка визначає підстави обов'язкового викупу акцій, просить суд зобов”язати публічне акціонерне товариство “Львівська кондитерська фабрика “Світоч” викупити у позивача 217 простих іменних акцій за ринковою ціною”, у зв'язку із прийняттям загальними зборами акціонерів 15 квітня 2011р. рішення про зміну типу товариства.
Відповідно до ч. 1 ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.
Згідно із ч. 2 ст. 16 ЦК України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема визнання права та примусове виконання обов'язку в натурі.
Відповідно до ст. 1 Статуту ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, затвердженого на загальних зборах акціонерів ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч” 15 квітня 2011р. (протокол № 26) та зареєстрованому в органі державної реєстрації 01 червня 2011 року, товариство є новим найменуванням ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч” (ідентифікаційний код 00382154), діяльність якого приведена у відповідність із Законом України “Про акціонерні товариства”. товариство є правонаступником ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч”, що було створене на підставі Установчого договору шляхом перетворення Львівської кондитерської фірми “Світоч” з колективною формою власності у закрите акціонерне товариство згідно з рішенням Установчих зборів від 22 червня 1996 року (Протокол № 1).
30 квітня 2009 року набрав чинності Закон України “Про акціонерні товариства”.
Відповідно до п.2 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про акціонерні товариства", через два роки з дня набрання чинності цим Законом втрачають чинність статті 1-49 Закону України "Про господарські товариства" у частині, що стосується акціонерних товариств.
На підставі п.п.4,5 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про акціонерні товариства", статути та внутрішні положення акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність із нормами цього Закону не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом.
Приведенням діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із цим Законом є здійснення таких дій:
1) внесення змін до статуту товариства, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого або закритого акціонерного товариства на публічне акціонерне товариство чи з відкритого або закритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство за умови, що кількість акціонерів на дату внесення таких змін не перевищує 100 осіб, а також виконання всіх інших вимог цього Закону у статуті товариства;
2) приведення внутрішніх положень товариства у відповідність із вимогами цього Закону.
Датою приведення діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із вимогами цього Закону є дата державної реєстрації змін до статуту, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на публічне або приватне акціонерне товариство або закритого акціонерного товариства на публічне або приватне акціонерне товариство.
Часткове виконання вимог абзацу першого цього пункту не є виконанням вимог цього Закону.
Приведення діяльності у відповідність із нормами цього Закону, статутів та внутрішніх положень акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у тому числі зміна найменування акціонерних товариств з відкритого або закритого на публічне або приватне, не є перетворенням та не потребує застосування процедури припинення.
Таким чином, дія ст. 1-49 Закону України "Про господарські товариства" протягом двох років відповідно до Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" надавала цим нормам статусу складової положень Закону України "Про акціонерні товариства". До акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", застосовувалися положення ст. 1-49 Закону України "Про господарські товариства" до втрати ними чинності або до моменту приведення статутів акціонерних товариств у відповідність до Закону України “Про акціонерні товариства”.
Як вбачається із матеріалів справи, 15.04.2011р. відбулися загальні збори акціонерів ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч”, на яких серед інших питань прийняті рішення змінити назву закритого акціонерного товариства “Львівська кондитерська фірма Світоч” (скорочено -АТ “Фірма “Світоч”) на публічне акціонерне товариство “Львівська кондитерська фабрика “Світоч” (скорочено -ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”) та затвердити зміни і доповнення до Статуту товариства, пов'язані із його приведенням у відповідність з вимогам Закону України” Про акціонерні товариства” шляхом викладення Статуту у новій редакції.
Бюлетнем №10 підтверджується, що ОСОБА_1, яка є акціонером ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч”, та володіє простими іменними акціями товариства у кількості 217 цінних паперів, що підтверджується сертифікатом акцій №0997, брала участь у загальних зборах (через представника) та голосувала проти зміни найменування та затвердження нової редакції Статуту.
Відповідно до п.1 ч.1 ст.68 Закону України "Про акціонерні товариства" (у редакції Закону України від 03.02.2011р. №2994-VI) кожний акціонер -власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.
Оскільки, як зазначає скаржник в апеляційній скарзі, при зміні назви товариства загальними зборами прийнято рішення про зміну типу товариства, що на думку останнього є неправомірним, ОСОБА_1 просить зобов'язати ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч” здійснити обов'язковий викуп 217 простих іменних акцій, з огляду на те, що на її звернення з листом від 18.04.2011 року відповідач відповів відмовою.
Враховуючи вищенаведене, судова колегія зазначає наступне.
Відповідно до ст.25 Закону України “Про господарські товариства” до акціонерних товариств належать: відкрите акціонерне товариство, акції якого можуть розповсюджуватися шляхом відкритої підписки та купівлі-продажу на біржах; закрите акціонерне товариство, акції якого розподіляються між засновниками і не можуть розповсюджуватися шляхом підписки, купуватися та продаватися на біржі. Закрите акціонерне товариство може бути реорганізовано у відкрите шляхом реєстрації його акцій у порядку, передбаченому законодавством про цінні папери і фондову біржу, і внесенням змін до статуту товариства.
Згідно із ст.5 Закону України “Про акціонерні товариства” акціонерні товариства за типом поділяються на публічні акціонерні товариства та приватні акціонерні товариства. Зміна типу можлива з приватного на публічне або з публічного на приватне. Кількісний склад акціонерів приватного акціонерного товариства не може перевищувати 100 акціонерів.
Перехід з виду акціонерного товариства (відкрите або закрите) на тип (публічне або приватне) здійснюється шляхом зміни найменування товариства та затвердження нової редакції Статуту і не може в судовому порядку визнаватися як зміна типу товариства.
Твердження скаржника, що відповідач повинен був змінити найменування з закритого акціонерного товариства “Львівська кондитерська фірма “Світоч” на приватне акціонерне товариство “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, адже саме такий тип товариства є тотожним закритому виду акціонерного товариства, судовою колегією не беруться до уваги, оскільки зміна найменування акціонерного товариства з відкритого чи закритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство можлива за умови, що кількість акціонерів на дату внесення таких змін не перевищує 100 осіб.
Враховуючи те, що на дату проведення загальних зборів закритого акціонерного товариства “Львівська кондитерська фірма “Світоч” в товаристві було і залишається 557 акціонерів в тому числі 556 фізичних осіб та одна юридична особа, що підтверджується зведеним обліковим реєстром власників цінних паперів станом на 15.04.2011р., ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч” не могло бути перейменоване в приватне акціонерне товариство.
Окрім того, на загальних зборах акціонерів, які відбулися 15.04.2011 р., прийнято рішення про зміну назви ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч” на ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, однак рішень передбачених ст.68 Закону України “Про акціонерні товариства”(злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ товариства, зміну його типу з публічного на приватне, тощо), які б були підставою для вимоги щодо здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних позивачу акцій, відповідач не приймав.
Слід зазначити, що організація скликання, проведення та голосування на загальних зборах акціонерів ЗАТ ”Львівська кондитерська фірма ”Світоч” 15.04.2011 р. здійснювалось на підставі Закону України “Про господарські товариства”, Статуту товариства, які не передбачали обов'язкового викупу акцій у акціонерів при зміні найменування товариства, а збори не приймали рішення про викуп акцій та не затверджували ринкової ціни акцій.
Відповідно до Роз'яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2009р. №8 “Щодо порядку застосування окремих положень розділу XVII “Прикінцевих та перехідних положень” Закону України “Про акціонерні товариства” у зв'язку з набранням ним чинності, затвердженого рішенням від 14.07.2009р. №797, датою приведення діяльності відкритого акціонерного товариства та закритого акціонерного товариства у відповідність з вимогами Закону України “Про акціонерні товариства” є дата державної реєстрації змін до статуту, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на публічне/приватне акціонерне товариство або закритого акціонерного товариства на публічне/приватне акціонерне товариство.
Як вбачається із матеріалів справи, державну реєстрацію змін до установчих документів, а саме реєстрацію нової редакції статуту Публічного акціонерного товариства “Львівська кондитерська фабрика “Світоч” проведено 01.06.2011р. за № 14151050035002797 (а.с.93).
Розділом XII Закону України "Про акціонерні товариства" регулюється порядок викупу та обов'язкового викупу акціонерним товариством розміщених ним цінних паперів.
Судова колегія погоджується із висновком суду першої інстанції, що ст. 68 Закону “Про акціонерні товариства” не передбачена як підстава для обов'язкового викупу акціонерним товариством акцій на вимогу акціонерів - зміна видів акціонерних товариств "відкрите/закрите акціонерне товариство" на типи - "публічне/приватне акціонерне товариство, про що також зазначено у роз»ясненні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.08.2010р. №7 ”Про порядок застосування розділу XII Закону України "Про акціонерні товариства" щодо здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством розміщених ним акцій”, затвердженим рішенням Комісії від 10.08.2010р. №1264.
Як вбачається із матеріалів справи, скаржник посилається на те, що вона є акціонером ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, та як доказ додає копію сертифікату акцій № 0997.
Однак, як вбачається з п. 7.6. Статуту ЗАТ “Львівська кондитерська фірма “Світоч”, п. 7.9 Статуту ПАТ “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, Свідоцтва про реєстрацію випуску акцій від 12.01.2011 року № 06/13/1/11, всі акції товариства є простими іменними акціями та існують виключно у бездокументарній формі. Облік прав власності на акції товариства здійснюється у Депозитарній системі України.
Відповідно до ч.4 ст.5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" підтвердженням права власності на цінні папери у документарній формі є сертифікат, а на цінні папери, випущені у бездокументарній формі, або знерухомлені (тобто переведені з документарної форми у бездокументарну), - виписка з рахунку у цінних паперах.
В матеріалах справи відсутні та скаржником не подано також в суд апеляційної інстанції, виписки з рахунку у цінних паперах, яка б підтверджувала, що скаржник є акціонером публічного акціонерного товариства “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”.
Матеріалами справи також не підтверджено, що акціонерка ОСОБА_1 станом на час розгляду справи в судах першої та апеляційної інстанції зверталась із заявою про перереєстрацію у Депозитарній системі України її права власності на акції публічного акціонерного товариства “Львівська кондитерська фабрика “Світоч”, а не закритого акціонерного товариства. Окрім того, із матеріалів справи не вбачається грошового еквівалента ринкової вартості акцій, які скаржник просить суд зобов'язати відповідача викупити.
Згідно із п.13 ч.2 ст.33 Закону України "Про акціонерні товариства" прийняття рішення про викуп товариством розміщених ним акцій віднесено до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства.
З огляду на вищенаведене, судом першої інстанції обгрунтовано відмовлено ОСОБА_1 у задоволенні позовних вимог
Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.
Згідно ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.
Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Згідно ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.
Скаржником не подано суду достатніх та допустимих доказів, які б підтверджували вимоги, заявлені у апеляційній скарзі.
За таких обставин, апеляційний господарський суд прийшов до висновку про те, що рішення прийняте із дотриманням норм законодавства та у відповідності до обставин справи, а тому підстав для його зміни чи скасування колегія суддів не вбачає.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, -
Львівський апеляційний господарський суд П О С Т А Н О В И В:
1. Рішення господарського суду Львівської області від 20.10.2011р. у справі №5015/4248/11 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
3. Справу направити у господарський суд Львівської області.
Головуючий-суддя Галушко Н.А
Суддя Краєвська М.В.
Суддя Орищин Г.В.