33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"19" березня 2015 р. Справа № 924/580/13
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючого судді Демянчук Ю.Г.
судді Крейбух О.Г. ,
судді Юрчук М.І.
при секретарі судового засідання Лелех І.Ю.
за участю представників сторін:
боржника - не з'явився
арбітражного керуючого - не з'явився
кредиторів - не з'явилися
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Приватного підприємства "Ларго" на ухвалу господарського суду Хмельницької області від 26.11.2014 р. у справі № 924/580/13 (суддя Яроцький А.М.)
за заявою Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма - Фарм, ЛТД"
до Приватного підприємства "Ларго"
про визнання банкрутом
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 29.05.2013 року порушено провадження по справі № 924/580/13 про банкрутство приватного підприємства "Ларго", визнано вимоги кредитора - спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм ЛТД" м. Київ в розмірі 513 344,03 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів боржника, введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів, тобто до 20.09.2013р., призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Ковальського І.І.
В газеті "Голос України" від 07.06.2013р. № 105 (5605) ініціюючим кредитором розміщено оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство приватного підприємства "Ларго" з визначенням тридцятиденного строку для звернення кредиторів з грошовими вимогами до боржника.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 19.02.2014 року заяву забезпеченого кредитора - ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому, з грошовими вимогами до боржника - ПП "Ларго" в сумі 697000,75 $ USA (5571126,99 гривень в еквіваленті станом на 02.07.2013 року) та 1363897,89 грн., з яких 520000,00 $ USA - сума кредиту (4156360 гривень в еквіваленті станом на 02.07.2013 року), 177000,75 $ USA - проценти (1414766,99 гривень в еквіваленті станом на 02.07.2013 року), 12092,80 грн. - плата за управління та 1351805,09 грн. пені задоволено частково. Визнано грошові вимоги забезпеченого кредитора - ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому до боржника - приватного підприємства "Ларго" в сумі 6357904,95 гривень. У визнанні грошових вимог забезпеченого кредитора - ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому до боржника - ПП "Ларго" в сумі 577119,93 грн. пені - відмовлено. Зобов'язано розпорядника майна ПП "Ларго" арбітражного керуючого Чернецьку А.А. окремо внести до реєстру вимог кредиторів ПП "Ларго" забезпечені заставою грошові вимоги ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому в сумі 6357904,95 гривень. Витрати ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому в сумі 1147,00 грн. (судовий збір) віднесено до першої черги задоволення вимог кредиторів ПП "Ларго".
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 19.03.2014 року визначено загальний розмір визнаних вимог кредиторів в розмірі 1154270,95 грн. Затверджено реєстр вимог кредиторів ПП "Ларго", який є невід'ємною частиною даної ухвали, у сумі 1154270,95 грн. Окремо внесено до реєстру вимоги кредитора, забезпечені заставою, а саме: вимоги ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому, у розмірі 6357904,95 гривень та судові витрати в розмірі 1147,00 грн. (перша черга). Внесено окремо до реєстру відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно: Іпотечного договору № 70410Z8 від 27.10.2010 року (посвідчений приватним нотаріусом Хмельницького міського нотаріального округу Палінчак Т.В., реєстровий номер № 4425) та Договору застави товарів в обороту № 70411Z3 від 31.05.2011 року, з послідуючими змінами та доповненнями. При цьому витрати ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому в сумі 1147 грн. (судовий збір) суд відніс до першої черги задоволення вимог кредиторів ПП "Ларго".
Постановою господарського суду Хмельницької області від 01.04.2014р. визнано банкрутом ПП "Ларго", відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Чернецьку А.А.
26.05.2014р. ПАТ "Укрексімбанк" звернулося до господарського суду Хмельницької області із заявою про визнання грошових вимог, які виникли під час провадження у справі про банкрутство ПП "Ларго" (поточні вимоги) загалом в сумі 3198057,23 грн., з яких 5844,23 доларів США процентів за користування кредитом, що в еквіваленті станом на 26.05.2014 року становить 68148,00 грн. за офіційних курсом НБУ, згідно з повідомленням НБУ №19-205/25637 від 26.05.2014 року, 2556473,99 грн. різниці еквіваленту конкурсних вимог на 26.05.2014 року і 573435,24 грн. пені.
03.07.2014р. ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" подано уточнюючу заяву (вх. № 05-06/644/14) про визнання грошових вимог до боржника.
За змістом поданої заяви про уточнення грошових вимог до боржника ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" просив визнати грошові вимоги, які виникли під час провадження у справі про банкрутство ПП "Ларго" в сумі 3198057,75 грн., з яких 5844,23 доларів США процентів за користування кредитом, що в еквіваленті станом на 26.05.2014 року становить 68148,52 грн. за офіційних курсом НБУ, згідно з повідомленням НБУ №19-205/25637 від 26.05.2014 року та 2556473,99 грн. різниці еквіваленту конкурсних вимог на 26.05.2014 року і 573435,24 грн. пені.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 01.08.2014 (суддя Грамчук І.В.) у визнанні грошових вимог Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії м. Хмельницький в межах справи про банкрутство Приватного підприємства "Ларго" загалом в сумі 3198057,23 грн., з яких 5844,23 доларів США процентів за користування кредитом, що в еквіваленті станом на 26.05.2914 становить 68148 грн. за офіційним курсом НБУ, згідно з повідомленням НБУ № 19-205/25637 від 26.05.2014, та 2556473,99 грн. різниці еквіваленту конкурсних вимог на 26.05.2014 і 573435,24 грн. пені за заявою (вх. № 05-06/524/14 від 28.05.2014) з врахуванням заяви про уточнення (вх. № 05-06/644/14 від 03.07.2014) - відмовлено.
Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 02.09.2014 (колегія суддів у складі: Огороднік К.М. - головуючий, Тимошенко О.М., Коломис В.В.) ухвалу господарського суду Хмельницької області від 01.08.2014 залишено без змін.
Постановою Вищого господарського суду України від 14.10.2014р. постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 02.09.2014 та ухвалу господарського суду Хмельницької області від 01.08.2014 по справі № 924/580/13 скасовано, справу №924/580/13 направлено на новий розгляд грошових вимог ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" до господарського суду Хмельницької області.
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 26.11.2014 р. (суддя Яроцький А.М.) заяву забезпеченого кредитора - Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ в особі філії в м. Хмельницькому, про визнання грошових вимог, які виникли під час провадження у справі про банкрутство ПП "Ларго" в сумі 2624622,51 грн., з яких 5844,23 доларів США процентів за користування кредитом, що в еквіваленті станом на 26.05.2014 року становить 68148,52 грн. за офіційних курсом НБУ, згідно з повідомленням НБУ №19-205/25637 від 26.05.2014 року та 2556473,99 грн. різниці еквіваленту конкурсних вимог на 26.05.2014 року задоволено частково. Визнано поточні грошові вимоги забезпеченого кредитора ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому до боржника - ПП «Ларго» в сумі 68148,52 грн. процентів за користування кредитом. У визнанні поточних грошових вимог ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому до боржника - ПП «Ларго» в сумі 2556473,99 грн. різниці еквіваленту конкурсних вимог на 26.05.2014 року яка виникла в період з 02.07.2013 по 01.04.2014 - відмовлено. При цьому витрати ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому в сумі 1147 грн. (судовий збір) суд відніс до першої черги задоволення вимог кредиторів ПП "Ларго".
Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, ПП "Ларго" звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу місцевого господарського суду в частині визнання поточних грошових вимог забезпеченого кредитора Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ в особі філії в м. Хмельницькому до боржника приватного підприємства "Ларго" м. Хмельницький в сумі 68148,52 грн. процентів за користування кредитом скасувати.
В судове засідання представники сторін не з'явилися, про причини неявки суд не повідомили, витребуваних ухвалою апеляційного суду відзивів, та інших заяв не надали.
Враховуючи положення ст.102 ГПК України щодо строку розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду, а також те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників провадження у справі про час і місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в даному судовому засіданні за відсутності представників сторін за наявними у справі матеріалами, у відповідності до вимог ст.101 ГПК України.
Колегія суддів розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а ухвалу місцевого господарського суду - залишити без змін.
При цьому колегія суддів виходила з наступного.
Згідно зі ст.19 Закону про банкрутство мораторій на задоволення вимог кредиторів - зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію (ч. 1). Мораторій на задоволення вимог кредиторів вводиться одночасно з порушенням провадження у справі про банкрутство, про що зазначається в ухвалі господарського суду. Ухвала є підставою для зупинення виконавчого провадження. Про запровадження мораторію розпорядник майна повідомляє органи державної виконавчої служби за місцезнаходженням (місцем проживання) боржника та знаходженням його майна (ч. 2). Протягом дії мораторію на задоволення вимог кредиторів: забороняється стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави, за якими стягнення здійснюється в судовому або в позасудовому порядку відповідно до законодавства, крім випадків перебування виконавчого провадження на стадії розподілу стягнутих з боржника грошових сум (у тому числі одержаних від продажу майна боржника), перебування майна на стадії продажу з моменту оприлюднення інформації про продаж, а також у разі звернення стягнення на заставлене майно та виконання рішень у немайнових спорах; забороняється виконання вимог, на які поширюється мораторій; не нараховується неустойка (штраф, пеня), не застосовуються інші фінансові санкції за невиконання чи неналежне виконання зобов'язань із задоволення всіх вимог, на які поширюється мораторій; зупиняється перебіг позовної давності на період дії мораторію; не застосовується індекс інфляції за весь час прострочення виконання грошового зобов'язання, три проценти річних від простроченої суми тощо (ч. 3).
Приписами абз. 4 ч. 8 ст. 23 цього ж Закону, поточні кредитори з вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство, можуть пред'явити такі вимоги після прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. До визнання боржника банкрутом спори боржника з кредиторами, які мають поточні вимоги до боржника, вирішуються шляхом їх розгляду у позовному провадженні господарським судом, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство.
Відповідно до ч. 1 ст. 38 Закону з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі.
Щодо можливості задоволення заяви ПАТ "Укрексімбанк" про визнання грошових вимог, які виникли під час провадження у справі про банкрутство ПП "Ларго" в частині визнання вимог в сумі 5844,23 доларів США процентів за користування кредитом, що в еквіваленті станом на 26.05.2014р. за офіційних курсом НБУ становить 68148,52 грн. колегією суддів враховуються приписи ч.5 ст. 19 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Колегією суддів встановлено, що вимоги в частині визнання процентів за користування кредитом виникли на підставі укладеного між ПП "Ларго" та АКБ "Трансбанк" кредитного договору № 46/ЮК-11 від 19.06.2007 року, договору від 08.05.2009 року з послідуючими змінами, а також додаткових угод до вказаних договорів.
19 червня 2007 року між Акціонерним комерційним банком "Трансбанк" та Приватним підприємство "Ларго", код ЄДРПОУ 30318756 укладено кредитний договір №46/ЮК-11, згідно з яким АКБ „Трансбанк" зобов'язався надати ПП "Ларго" кредит у вигляді поновлювальної кредитної лінії.
Відповідно до договору від 08.05.2009 року укладеним між Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" та АКБ "Трансбанк" право вимоги за Кредитним договором № 46/ЮК-11 від 19.06.2007 року відступлено Акціонерним комерційним банком "Трансбанк" на користь Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України».
18 вересня 2009 року між АТ „Укрексімбанк" та ПП „Ларго" укладено додаткову угоду №2 до кредитного договору від 19 червня 2007 року №46/ЮК-11, за якою Кредитний договір викладено в новій редакції та присвоєно номер №70409К10/46/ЮК-11. Згідно зазначеної додаткової угоди позичальник отримав кредит у сумі 558542,50$ USA під 14,5% річних із кінцевим терміном погашення кредиту 17.09.2010 року (згідно п. 3.2 кредитного договору).
Погашення кредитної лінії згідно з п.3.3 кредитного договору повинно було відбуватись за графіком погашення кредиту, який є додатком № 1 до кредитного договору та невід'ємною його частиною шляхом зменшення ліміту заборгованості по частинам. Додатковими договорами до Кредитного договору № 70409К10-5 від 08.09.2010 року, № 70409К10-б від 16.09.2010 року та № 70409К10-9 від 31.05.2011 року були внесені зміни в графік погашення кредиту та продовжено кінцевий термін погашення кредиту до 14 вересня 2012 року.
Проценти за користування кредитом повинні сплачуватись щомісяця з першого по сьоме число кожного місяця (у січні та травні - до 15 числа) дії кредитного договору у розмірі: 14,5% річних за попередній місяць (пп.3.2.4, п.3.4. кредитного договору). Згідно додаткового договору № 70409К10-9 від 31.05.2011 року до Кредитного договору починаючи з 01.05.2011 року процентна ставка за кредитом сплачується у розмірі 12,5% річних.
Відповідно до п. 3.2.4. кредитного договору (зі змінами від 31.05.2011р). у разі невиконання позичальником зобов'язань, визначених пунктом 5.1.7.3 Договору, процентна ставка збільшується на 2% річних за кожне таке порушення, на період, починаючи з першого дня місяця, наступного за звітним кварталом, у якому позичальником порушені зобов'язання, визначені п. 5.1.7.3 договору і діє до повного виконання даного зобов'язання.
У разі невиконання позичальником зобов'язань, визначених п. 5.5.9. договору, починаючи з 01.10.2010 року процентна ставка збільшується на 2% річних, і діє до повного виконання даного зобов'язання.
У разі невиконання позичальником зобов'язань, визначених п. 5.1.3.11 Договору, починаючи з 01.07.2011 року процентна ставка збільшується на 2% річних, і діє до повного виконання даного зобов'язання.
А відповідно до додаткового договору № 70409К10-9 від 24.07.2013 року до Кредитного договору №70409К10/46/ЮК-11 від 19.06.2007р. починаючи з 24.07.2013 року проценти за користування кредитом сплачуються позичальником, виходячи із встановленої банком процентної ставки 0,1 % річних.
На забезпечення виконання підприємством умов кредитного договору було укладено іпотечний договір №70410Z8 від 27.10.2010 року та договір застави №70411Z3 від 31.05.2011 року.
З метою погашення простроченої заборгованості 08.09.2011 року Банком було подано позов у Хмельницький міськрайонний суд про стягнення заборгованості (в тому числі в солідарному порядку з поручителів - фізичних осіб Євася О.В., Євася В.І., Євась В.Т. та Проломової О.В.) та звернення стягнення на заставне майно. 29.03.2012 року Хмельницьким міськрайонним судом було винесено рішення, за яким позов задоволено в повному обсязі, вирішено стягнути з Боржника та поручителів заборгованість в розмірі 538422,46 $ USA та 28453,43 грн. і видано виконавчі листи, які направлені Банком до відділу ДВС для примусового виконання. 12.06.2013 року виконавчі провадження про стягнення з ПП «Ларго» заборгованості та звернення стягнення на заставу зупинено, в зв'язку з порушенням справи про банкрутство боржника.
Прострочена заборгованість за основним боргом (сума кредиту) по договору № 70409К10/46/ЮК-11 від 19.06.2007 року згідно з ухвалою господарського суду Хмельницької області від 19.02.2014 складає 520000,00$ USA (4156360 гривень в еквіваленті станом на 02.07.2013 року).
А тому ухвалою суду від 19.03.2014р. зокрема внесено до реєстру вимоги кредитора, забезпечені заставою, а саме: вимоги ПАТ "Укрексімбанк" в особі філії в м. Хмельницькому, у розмірі 6357904,95 гривень до яких включено 4156360 гривень заборгованості за основним боргом (сума кредиту) по договору № 70409К10/46/ЮК-11 від 19.06.2007 року.
Станом на дату винесення ухвали зазначена заборгованість залишається не оплаченою підприємством - банкрутом.
Відповідно до ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.
У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що своєчасного та повного виконання ПП "Ларго" кредитного договору № 70409К10/46/ЮК-11 від 19.06.2007 року по поверненню кредиту проведено не було.
Постановою господарського суду Хмельницької області від 01.04.2014р. визнано банкрутом ПП "Ларго", відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Чернецьку А.А.
Відповідно до ч. 1, 9 ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою, у тому числі і вимоги кредиторів, що виникли із зобов'язань у процедурі розпорядження майном боржника чи в процедурі санації боржника. Погашення вимог забезпечених кредиторів за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в позачерговому порядку.
Окрім того, станом на дату винесення ухвали докази погашення заборгованості по поверненню кредиту згідно договору № 70409К10/46/ЮК-11 від 19.06.2007 року суду не надано.
Суд апеляційної інстанції зазначає, що зі змісту заяви з грошовими вимогами від 26.05.2014р. вбачається, що ПАТ "Укрексімбанк", враховуючи положення кредитного договору №70409К10/46/ЮК-11 від 19.06.2007 року з послідуючими змінами, під час процедури розпорядження майном, а саме з 01.07.2013р. по 01.04.2014р. нарахував проценти за користування кредитом в розмірі 5844,23 доларів США, що в еквіваленті станом на 26.05.2014 року за офіційних курсом НБУ, згідно з повідомленням НБУ №19-205/25637 від 26.05.2014 року становлять 68148,52 грн.
При цьому обрахунок проведений на суму кредиту в розмірі 520000,00 $ USA із застосуванням ставки річних в розмірі 16,5% починаючи з 01.07.2013р. по 24.07.2013р. та 0,1% починаючи 24.07.2013р. по 01.04.2014р.
За таких обставин, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції що заява ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ в особі філії в м. Хмельницькому, яке є забезпеченим кредитором боржника - приватного підприємства «Ларго» в межах справи №924/580/13, в частині нарахування 5844,23 доларів США процентів за користування кредитом, що в еквіваленті станом на 26.05.2014 року становить 68148,52 грн. за офіційних курсом НБУ, згідно з повідомленням НБУ №19-205/25637 від 26.05.2014 року підлягають визнанню та віднесенню до забезпечених вимог кредиторів, а сплачений за звернення до суду з заявою про визнання грошових вимог судовий збір в сумі 1218,00 грн. (судовий збір) віднесенню до першої черги задоволення вимог кредиторів приватного підприємства «Ларго».
Відповідно до ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Натомість, скаржниками не подано судовій колегії належних та достатніх доказів, які стали б підставою для скасування ухвали місцевого господарського суду. Посилання скаржників, викладені в апеляційних скаргах, колегія суддів вважає безпідставними, документально необґрунтованими, такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді спору.
Враховуючи все вищевикладене в сукупності, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Хмельницької області ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Приватного підприємства "Ларго" залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Хмельницької області від 26.11.2014 р. у справі № 924/580/13 - без змін.
Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий суддя Демянчук Ю.Г.
Суддя Крейбух О.Г.
Суддя Юрчук М.І.