01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
26.05.2009 № 34/380
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Отрюха Б.В.
суддів: Верховця А.А.
Тищенко А.І.
при секретарі:
За участю представників:
від позивача -від позивача: Халецький О.В. - юрист
від відповідача: Каменчук В.О. - юрист
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ЗАТ "Укргаз-Енерго"
на рішення Господарського суду м.Києва від 04.03.2009
у справі № 34/380 (суддя Сташків Р.Б.)
за позовом ВАТ "Балцем"
до ЗАТ "Укргаз-Енерго"
третя особа позивача
третя особа відповідача
про стягнення 12556097,47 грн.
Рішенням Господарського суду м.Києва від 04.03.2009р. по справі № 34/380 позовні вимоги задоволено повністю. На підставі рішення суду з відповідача на користь позивача підлягає стягненню 12 566 097 грн. 47 коп. попередньої оплати, 25 500 грн. витрат по сплаті державного мита та 118, 00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Відповідач, не погоджуючись з прийнятим рішенням, звернувся з апеляційною скаргою, просить рішення скасувати в задоволенні позову відмовити посилаючись на порушення судом норм процесуального та матеріального права.
В обґрунтування апеляційної скарги відповідач посилається на те, що відповідно до п. 3.3. договору відповідач надає філії «Об»єднане диспетчерське управління» ДК «Укртрансгаз» заявку на включення планового обсягу поставки до планового розподілу газу на відповідний місяць поставки лише після підписання додаткової угоди до даного договору, що встановлює ціну газу на відповідний місяць поставки.
Відповідач зазначає, що ним не здійснювалась поставка газу позивачу починаючи з квітня 2008р. через відсутність додаткових угод до договору, які б визначали ціну газу на відповідні місяці поставки, наявність яких є обов»язковою умовою для здійснення поставки.
Відповідач звертає увагу суду на те, що позивачем направлялись на адресу відповідача листи, в яких він просив не здійснювати поставку природного газу у відповідні періоди, а саме листи №1241/Бц-1658/8 від 21.04.2008, №1241/Бц-2059/8 від 29.05.208, №1241/Бц-2397/8 від 25.06.2008, а тому у не поставці газу винен сам позивач.
Під час розгляду справи від представника позивача надійшло клопотання про заміну Відкритого акціонерного товариства «Балцем» його правонаступником Відкритим акціонерним товариством «Євроцемент-Україна» згідно ст. 25 ГПК України, яке відбулось відповідно до рішення загальних зборів акціонерів від 23.04.2009р.
Колегія вислухавши думку представника відповідача, порадившись на місці, ухвалила клопотання позивача задовольнити, замінити позивача Відкрите акціонерне товариство «Балцем» його правонаступником- Відкритим акціонерним товариством «Євроцемент-Україна».
Розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія встановила наступне.
28.11.2007 між Позивачем (Покупець за умовами договору) та Відповідачем (Постачальник за умовами договору) укладено договір № 19/77/Ц-08 на постачання природного газу.
Відповідно до п.1.1 укладеного договору постачальник зобов'язується передати у власність покупцю, а покупець зобов'язується прийняти від постачальника та оплатити природний газ (далі - Газ) в обсязі, вказаному в статті 2 даного договору.
Пунктом 1.2 договору передбачено, що постачальник передає за даним договором газ, імпортований за зовнішньоекономічними контрактами.
Відповідно до п. 2.1 договору постачальник передає покупцю газ в обсязі 2 200 440 000 (два мільярда двісті мільйонів чотириста сорок тисяч) куб. м. протягом періоду з 01.01.2008 до 31.12.2011 включно.
Згідно з підпунктом 2.1.1 пункту 2.1 договору сторони погодили, що обсяг газу, що планується поставити за даним Договором протягом 2008 року у кожному календарному місяці (далі - Місяць поставки) складає:
січень 50 368 тис. куб. м.;
лютий 42 376 тис. куб. м.;
березень 47 687 тис. куб. м.;
квітень 32 206 тис. куб. м.;
травень 51 593 тис. куб. м.;
червень 43 857 тис. куб. м.;
липень 53 508 тис. куб. м.;
серпень 43 990 тис. куб. м.;
вересень 50 030 тис. куб. м.;
жовтень 48 244 тис. куб. м.;
листопад 32 461 тис. куб. м.;
грудень 53 780 тис. куб. м. (плановий обсяг поставки).
Пунктом 3.3 договору сторони погодили, що після виконання покупцем вимог п.п.3.2.2, 6.2 даного договору, підписання - додаткової угоди до даного договору, що встановлює ціну газу на відповідний місяць поставки, та надання до 20 числа місяця, який передував місяцю поставки газу, належним чином оформленої заявки постачальник надає філії «Об'єднане диспетчерське управління» ДК «Укртрансгаз» (далі - ОДУ) заявку на включення планового обсягу поставки до планового розподілу газу на відповідний місяць поставки. При відсутності заявки від покупця на відповідний місяць поставки постачальник надає до ОДУ встановлені в договорі обсяги.
Протягом місяця поставки плановий обсяг поставки вважається підтвердженим Постачальником в межах фактично здійсненої Покупцем попередньої оплати газу.
Частиною 4 пункту 4.4 договору передбачено, що обсяг газу, вказаний у акті приймання-передачі газу, є остаточним, обов'язковим для сторін, і є підставою для остаточних розрахунків між сторонами. Акт приймання-передачі газу є невід'ємною частиною даного Договору.
Відповідно до пункту 6.2 договору покупець здійснює попередню оплату за газ, що передається за даним договором щодекадно: до 25 числа місяця, що передує місяцю поставки, а також до 5 і 15 числа місяця поставки на підставі рахунків-фактур, виставлених постачальником покупцеві, в порядку передбаченому цим пунктом.
Остаточний розрахунок здійснюється на підставі відповідного акта до 15 числа місяця, наступного за місяцем поставки (пункт 6.3 Договору).
Згідно з підпунктом 6.3.2 п. 6.3 договору якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість вказаного в акті обсягу газу надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата газу на поточний місяць поставки.
17.01.2008 між сторонами підписано Додаткову угоду № 1 до договору.
21.01.2008 між сторонами підписано Додаткову угоду № 2 до договору.
21.02.2008 між сторонами підписано Додаткову угоду №3 до договору (Додаткова угода №3), якою сторони погодили, що ціна 1000,0 кубічних метрів газу, який передається постачальником покупцеві на умовах договору у березні 2008 року розраховується відповідно до пунктів 2-7 даної додаткової угоди та офіційного курсу гривні щодо долара США, встановленого Національним Банком України на дату укладання даної додаткової угоди.
Відповідно до пункту 3 Додаткової угоди ціна газу без врахування податку на додану вартість, збору до затвердженого тарифу на природний газ у вигляді цільової надбавки, тарифів на його транспортування та розподіл на дату укладання даної додаткової угоди становить - 934,70 грн., що на дату укладання даної додаткової угоди складає еквівалент 185,09 доларів США. Еквівалент встановлено відповідно до пункту 2 статті 524 ЦК України.
Пунктом 7 Додаткової угоди №3 сторони визначили, що загальна ціна газу, за якою покупець оплачує постачальнику газ, на дату укладання даної додаткової угоди складає 1256,1456 грн., в т.ч. 20% ПДВ.
Як вбачається з матеріалів справи та підтверджується поясненнями представників сторін, позивачем протягом січня-лютого 2008 року було переховано ЗАТ «Укргаз-Енерго» 173 662 090,27 грн., що підтверджується платіжними дорученнями № 5797 від 25.12.2009 на суму 16 467 897, 60 грн., № 9 від 08.01.08 на суму 16 467 897,60 грн., № 212 від 16.01.2008 на суму 16 467 897, 60 грн., № 1437 від 14.03.2008 на суму 28 251 795, 57 грн., № 1217 від 05.03.2008 на загальну суму 18 258 076, 30 грн., № 1014 від 25.02.2008 на загальну суму 18 258 076, 30 грн., № 932 від 20.02.2009 на загальну суму 13 817 601, 60 грн. № 877 від 15.02.2008 на загальну суму 12 875 869, 38 грн. № 583 від 05.02.2008р. на загальну суму 16 298 489, 16 грн., № 368 від 25.01.2008 на загальну суму 16 298 489,16 грн., № 300 від 21.01.2008 на загальну суму 10 200 000, 00 грн.
31.01.2008 між позивачем та відповідачем підписано Акт №РНг-000079 прийому-передачі партії природного газу згідно договору, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв в період з 01.01.2008 по 31.01.2008 партію природного газу в кількості 44 717 969, тис. куб. м., вартість партії якого (з цільовою набавкою та ПДВ) становить 56 172 280,00 грн.
29.02.2008 між сторонами у справі підписано акт №РНг-002013 прийому-передачі партії природного газу згідно договору, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв в період з 01.02.2008 по 29.02.2008 партію природного газу в кількості 46 157,327 тис. куб. м., вартість партії якого (з цільовою надбавкою та ПДВ) становить 57 980 323,22 грн.
31.03.2008 між сторонами у справі підписано акт №РНг-002154 прийому-передачі партії природного газу згідно договору, відповідно до якого продавець передав, а покупець прийняв в період з 01.03.20008 по 31.03.2008 партію природного газу в кількості 37 370, 978 тис. куб. м., вартість партії якого (з цільовою надбавкою та ПДВ) становить 46 943 389,58 грн.
Як вбачається з поданого акта №РНг-002154 постачальником поставлено газ за березень на загальну суму 46 943 389,58 грн., а за покупцем рахується передплата в сумі 12 566 097,47 грн., яка враховується в рахунок оплати газу на наступний період.
Позивачем на адресу відповідача було надіслано листи від 21.04.2008 № 1241/БЦ-1659/8, від 29.05.2008 № 1241/БЦ-2059/8, від 25.06.2008 № 1241/БЦ-2397/8 в яких позивач просив відповідача в рахунок договору не поставляти на підприємство природний газ у травні, червні та липні 2008 року.
24.07.2008 позивач звернувся до відповідача з листом №1241/БЦ-2800/8, в якому просив поставити йому в серпні 2008 року природний газ в об'ємі 12 000 тис. куб. м. в рахунок договору № 19/77/Ц-08, який був отриманий відповідачем за вх. №3298 від 24.07.2008.
Відповідач вимогу позивача не виконав, природний газ за вищезазначеним листом та договором позивачу не поставив, а попередню оплату здійснену за газ, який повинен був бути поставлений у березні 2008 року не повернув.
Відповідно до п. 2 ст. 712 Цивільного кодексу України до договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.
Згідно п. 2 ст. 693 ЦК України якщо продавець, який одержав суму попередньої оплати товару не передав товар у встановлений строк, покупець має право вимагати передання оплаченого товару або повернення суми попередньої оплати.
08.08.2008 позивачем на адресу відповідача було направлено лист-вимогу №110/БЦ-2969/8 з вимогою у семиденний строк сплатити заборгованість у сумі 12 566 097,47 грн., який був направлений на адресу відповідача 08.08.2008р., що підтверджується фіскальним чеком №5585 та отримана останнім 12.08.2008р., що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення № 713602.
Відповідач грошові кошти позивачу не повернув, відповідь на лист позивача не надав.
З матеріалів справи вбачається, що з квітня 2008 року у ЗАТ «Укргаз-Енерго» рахується дебіторська заборгованість в сумі 12 566 097,47 грн. постачання природного газу за договором не здійснювалось.
Згідно листа ОДУ №64-1725/4 від 02.09.2008 надання планових обсягів природного газу в серпні 2008 року на ВАТ «Балцем» ( правонаступником якого є ВАТ «Євроцемент-Україна») з ресурсів ЗАТ «Укргаз-Енерго» не підтверджено.
Згідно ст. 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Відповідно до ст. 525, 526 ЦК України зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом, (ст. 525 ЦК України).
Статтею 610 ЦК України передбачено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
Частиною 1 статті 530 ЦК України передбачено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Згідно з ч.2 ст. 530 ЦК України якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.
Враховуючи те, що 12.08.2008р. відповідач отримав вимогу за №110/БЦ-2969/8 про повернення на поточний рахунок позивача попередню оплату в сумі 12 566 097,47 грн., у відповідача виник обов»язок перед позивачем у строк до 19.08.2008 (включно) повернути зазначену суму попередньої оплати.
Враховуючи наведене, колегія приходить до висновку про те, що позовні вимоги про стягнення попередньої оплати у розмірі 12 566 097,47 грн., обґрунтовані та підлягають задоволенню.
Колегія не приймає до уваги доводи апеляційної скарги виходячи з наступного.
Пунктом 2.1.1. договору № 19/77/Ц-08 на постачання природного газу сторонами були визначені обсяги газу, що планувалось поставити за даним договором протягом 2008р. у кожному календарному місці.
Відповідно до п. 3.3. договору після виконання покупцем вимог п.3.2.2. п. 6.2. даного договору, підписання - додаткової угоди до даного договору, що встановлює ціну газу на відповідний місяць поставки та надання до 20 числа місяця, який передував місяцю поставки газу, належним чином оформленої заявки постачальник надає філії «Об'єднане диспетчерське управління» ДК «Укртрансгаз» заявку на включення планового обсягу поставки до планового розподілу газу на відповідний місяць поставки. При відсутності заявки від покупця на відповідний місяць поставки постачальник надає до ОДУ встановлені в договорі обсяги.
Протягом місяця поставки плановий обсяг поставки вважається підтвердженим постачальником в межах фактично здійсненої покупцем попередньої оплати газу.
Частиною 4 п.4.4 договору передбачено, що обсяг газу вказаний у акті приймання-передачі газу є остаточним, обов»язковим для сторін і є підставою до остаточних розрахунків між сторонами. Акт приймання-передачі газу є невід»ємною частиною договору.
Відповідно до 6.2 договору покупець здійснює попередню оплату газу, що передається за даним договором щодекадно: до 25 числа місяця, що передує місяцю поставки, а також до 5 та 15 числа місяця поставки на підставі рахунків-фактур, виставлених постачальником покупцеві в порядку, передбаченому цим пунктом.
Остаточний розрахунок здійснюється на підставі відповідного акта до 15 числа місяця, наступного за місяцем поставки (п. 6.3 договору).
Згідно з підпунктом 6.3.2 п.6.3 договору якщо сума здійсненої покупцем попередньої оплати перевищує вартість вказаного в акті обсягу газу надлишок перерахованих грошових коштів зараховується як попередня оплата газу на поточний місяць поставки.
31.03.2008 між сторонами у справі підписано акт №РНг-002154 прийому-передачі партії природного газу згідно договору, з якого вбачається, що постачальником поставлено газ за березень на загальну суму 46 943 389,58 грн., а за покупцем рахується передплата в сумі 12 566 097,47 грн., яка враховується в рахунок оплати газу на наступний період.
Колегія не приймає до уваги доводи апеляційної скарги щодо вини позивача у нездійсненні поставки газу є листи позивача, якими він просив не здійснювати поставку природного газу у відповідні періоди №1241/Бц-1658/8 від 21.04.2008, №1241/Бц-2059/8 від 29.05.208, №1241/Бц-2397/8 від 25.06.2008, оскільки даними листами позивач дійсно звертався до відповідача, проте, як слідує з даних листів позивач просив не здійснювати поставку газу в травні, червні та липні 2008 року.
Згідно ст. ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Відповідачем не спростовано належними засобами доказування обставин, на які посилається позивач в обґрунтування своїх позовних вимог.
Оцінюючи вищенаведені обставини, колегія приходить до висновку, що рішення Господарського суду м.Києва обґрунтоване, відповідає обставинам справи і чинному законодавству, а отже, підстав для його скасування не вбачається, у зв'язку з чим апеляційна скарга не підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд -
Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства «Укргаз-Енерго»залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду м. Києва від 04.03.2009 р. у справі № 34/380 залишити без змін.
Матеріали справи № 34/380 повернути до Господарського суду м. Києва.
Головуючий суддя Отрюх Б.В.
Судді Верховець А.А.
Тищенко А.І.