Справа № 11/775/293/13
постанова
попереднього розгляду кримінальної справи
22 січня 2013 року суддя судової палати з кримінальних справ Апеляційного суду Донецької області Половинкін Б.О.
за участю прокурора Красної К.О.
засудженого ОСОБА_2
захисника ОСОБА_3
розглянувши при попередньому розгляді, у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Апеляційного суду Донецької області кримінальну справу за апеляцією прокурора на вирок Микитівського районного суду м. Горлівки Донецької області від 04 липня 2012 року яким засуджений
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець м. Горлівки Донецької області, громадянин України, з вищою освітою, одружений, пенсіонер, раніше судимий: 13.06.2008 р. Микитівським районним судом м. Горлівки за ст.ст. 191 ч.3, 366 ч.1, 75, 76 КК України до 3 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки, проживає за адресою: АДРЕСА_1,
за ч. 3 ст. 191 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані із здійсненням організаційно-розпорядчих функцій строком на 1 рік.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання з призначеним покаранням за вироком Микитівського районного суду м. Горлівки Донецької області від 13 червня 2008 р. остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років з позбавленням права обіймати посади, пов'язані із здійсненням організаційно-розпорядчих функцій строком на 1 рік.
У відповідності зі ст. 75 КК України ОСОБА_2, звільнений від основного покарання у виді позбавлення волі, якщо протягом іспитового строку 3 роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов'язки, які передбачені ст. 76 КК України.
ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_5, уродженець м. Горлівки Донецької області, громадянин України, з середньою технічною освітою, одружений, пенсіонер, раніше не судимий, проживає за адресою: АДРЕСА_2,
за ч. 3 ст. 191 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані із здійсненням організаційно-розпорядчих функцій строком на 1 рік.
У відповідності зі ст. 75 КК України ОСОБА_4 звільнений від основного покарання у виді позбавлення волі, якщо протягом іспитового строку 2 роки не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов'язки, які передбачені ст. 76 КК України.
Згідно вироку суду першої інстанції, ОСОБА_2, будучи призначеним, з 06.06.2006 р. наказом директора ДП «Шахта ім. Гагаріна » № 485к від 07.06.2006р. на посаду начальника дільниці технологічного комплексу (УТК) поверхні державного підприємства (ДП) «Шахта ім. Гагаріна », розташованого за адресою: м. Горлівка, вул. Плеханова, 43. До функціональних обов'язків якого, згідно п.п. 2.1., 2.2., 2.3., 2.8., 2.9., 2.10., 2.14., 2.19., 2.37., 2.45., 2.47, 4.1 Положення про УТК поверхні, затвердженого директором ДП «Шахта ім. Гагаріна » 20.09.2005р., входили: своєчасне приймання вугілля з шахти, відповідно до встановленого технологічним режимом, планом-завданням, дотримання встановленого технологічного режиму по відвантаженню вугілля відповідних марок, сортів і норм зольності, вантаження вугілля в залізничні вагони та інші транспортні засоби, участь у розробці поточних і перспективних планів роботи дільниці, здійснення своєчасного приймання вугілля з шахти у відповідності з технологічним режимом і планом-завданням та передача його на сортування чи збагачувальну фабрику, розстановка робочих за місцям робіт, підбір, розстановка, правильне використання машин, механізмів, устаткування на ділянці, забезпечення зразкового порядку, високої культури виробництва, здійснення контролю у зміні (за добу) у відповідності з виданими нарядами, контроль над своєчасним початком і закінченням робіт, прийняття рішень і дача обов'язкових для виконання всіма працівниками дільниці вказівок по наведеним вище питань, що входять в до компетенції начальника дільниці. Будучи відповідальним згідно п. 5.1 зазначеного Положення за своєчасне приймання вугілля з шахти відповідно до встановленого технологічним режимом і передачу його на сортування чи збагачувальну фабрику, виконував організаційно-розпорядчі обов'язки та в силу цього, був посадовою особою, якому була ввірена та у якого перебувала вугільна продукція, що знаходилась на вугільному складі УТК поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна ».
Згідно з типовим договором, про повну індивідуальну матеріальну відповідальність б/н від 01.2006 р., укладеним між ДП «Шахта ім. Гагаріна» і ОСОБА_2, останній був матеріально-відповідальною особою в силу виконання роботи, пов'язаної із зберіганням, відпуском, обліком товарно-матеріальних цінностей вугільної продукції.
Переслідуючи мету заволодіння чужим майном, довіреної йому та, що знаходилась у його веденні вугільною продукцією ДП «Шахта ім. Гагаріна», ОСОБА_2 в серпні 2006р. вступив у злочинну змову про заволодіння чужим майном - вугільною продукцією державного підприємства (ДП) "Шахта ім. Гагаріна» з механіком дільниці технологічного комплексу (УТК) поверхні ДП «Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_4 Який був призначений на дану посаду з 05.07.1990р., згідно з наказом директора ДП «Шахта ім. Гагаріна » № 28к від 29.06.1990р. Згідно з п. 1.4 Посадовий інструкції механіка УТК поверхні ДП «Шахта ім. Гагаріна», затвердженої директором ДП «Шахта ім. Гагаріна» 20.01.2006р., підпорядковувався безпосередньо йому і згідно п.п. 2.1, 2.2, 2.5, 2.19, 4.1, 5.1 посадової інструкції забезпечував безперебійну роботу обладнання, машин на ділянці, здійснював контроль за їх експлуатацією, забезпечував підбір і розстановку устаткування на ділянці, мав право приймати рішення і видавати обов'язкові до виконання всіма працівниками дільниці вказівки з питань, що входили у його компетенцію, про що ніс за це відповідальність, тобто виконував організаційно-розпорядчі обов'язки і в силу цього був посадовою особою.
Для виконання даної, попередньої злочинної змови, ОСОБА_2 мав підшукати особу, яка буде придбати у нього і ОСОБА_4, за готівкові грошові кошти, вугільну продукцію, яка знаходиться на аварійному вугільному складі УТК ДП «Шахта ім. Гагаріна» та отримувати від останнього грошові кошти, що будуть надходити у якості оплати за вказану вугільну продукцію, крім того давати ОСОБА_4 обов'язкові для виконання вказівки про відвантаження даній особі вугільну продукцію, а ОСОБА_4, у свою чергу, повинен був організувати і контролювати процес вантаження вугільної продукції в надані покупцем транспортні засоби (автомобілі) підшуканими ОСОБА_2, вести облік кількості відвантаженої, таким чином, вугільної продукції, отримувати за вказівкою ОСОБА_2 грошові кошти за незаконно реалізовану вугільну продукцію. Грошові кошти, отримані від незаконного заволодіння та реалізації при вказаних обставинах вугільної продукції ДП «Шахта ім. Гагаріна», ОСОБА_2 повинен був розподіляти між собою і ОСОБА_4
У якості покупця вугільної продукції ДП «Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_2 був підшуканий - ОСОБА_6, який перебував з ним у родинних стосунках, та який дав ОСОБА_2 згоду на придбання вугільної продукції з аварійного складу УТК ДП «Шахта ім. Гагаріна» за готівкові грошові кошти та якого ОСОБА_2 не повідомив про те , що зазначена вугільна продукція реалізовуватиметься незаконно.
ОСОБА_2, згідно з наказом № 714 від 10.08.2006р. по ДП «Шахта ім. Гагаріна» була надана чергова відпустка з 11.08.2006 р. Йдучи у відпустку, ОСОБА_2, діючи на виконання попередньої злочинної змови з ОСОБА_4, яка була спрямована на заволодіння вугільною продукцією ДП «Шахта ім. Гагаріна», дав вказівку своїй підлеглій - прийомоздавальнику УТК поверхні шахти ОСОБА_7, на яку на період його відпустки згідно з наказом ДП« Шахта ім. Гагаріна »№ 720 від 11.08.2006р. були покладені обов'язки начальника УТК поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна». Про те, що його обов'язки по забезпеченню дотримання встановленого технологічного режиму по відвантаженню вугілля відповідних марок, сортів і норм зольності в автотранспортні засоби, по розстановці робочих по місцях робіт, щодо добору, розстановки, забезпеченню правильного використання машин, механізмів, устаткування на ділянці у зв'язку з даною відвантаженням, щодо прийняття рішень і дачі обов'язкових для виконання всіма працівниками дільниці вказівок по наведеним вище питань, що входять до компетенції начальника дільниці, будуть фактично виконуватися механіком УТК поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_4, на що ОСОБА_7 не знаючи про злочинні наміри ОСОБА_2 і ОСОБА_4 по заволодінню вугільною продукцією ДП «Шахта ім Ю.Гагаріна» дала свою згоду. ОСОБА_4, діючи за попередньою злочинному змовою з ОСОБА_2, переслідуючи злочинну мету, а саме заволодіння чужим майном, вугільною продукцією ДП «Шахта ім Ю.Гагаріна», яка завідомо для нього була ввірена ОСОБА_2 і знаходилась у веденні останнього, дав свою згоду на здійснення в зазначений період від імені ОСОБА_2 наведених вище функцій.
Діючи умисно, з корисливих мотивів, за попередньою злочинною змовою, групою осіб ОСОБА_2 та ОСОБА_4, у період з 11.08.2006р. по 30.08.2006р., переслідуючи мету заволодіння чужим майном, а саме вугільною продукцією ДП «Шахта ім. Гагаріна», шляхом зловживання службовим становищем, незаконно, без будь-якого документального оформлення, здійснили відвантаження вугільної продукції з аварійного вугільного складу УТК поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна» у вантажні автомобілі, а також її вивезення автомобільним транспортом та реалізацію ОСОБА_6 за готівкові грошові кошти, після чого отримані від реалізації даної вугільної продукції грошові кошти привласнили при наступних обставинах.
11.08.2006р. приблизно в період часу з 11.00 до 11.25 годину ОСОБА_4, виконуючи зазначені вище службові повноваження начальника дільниці технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_2, які були надані йому на підставі усного розпорядження останнього, не ставлячи до відома про свої злочинні наміри прийомоздавальника ділянки технологічного комплексу поверхні шахти ДП « Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_7, незаконно, без будь-якого документального оформлення, із залученням машиніста бульдозера ОСОБА_8 та інших робітників ділянки, не обізнаних про його злочинні наміри, здійснив відвантаження вугільної продукції - вугілля кам'яного марки «Кр» в кількості 10.000кг. з вугільного складу ділянки технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна» на адресу ОСОБА_6 у вантажний автомобіль КамАЗ г / н НОМЕР_1 під управлінням ОСОБА_9, найнятого ОСОБА_6. У цей же день дана вугільна продукція була реалізована ОСОБА_6 за готівкові грошові кошти і вивезена ОСОБА_9, необізнаним у злочинні наміри ОСОБА_2 і ОСОБА_4, на склад Микитівський паливної бази Горлівського дочірнього підприємства (ДП) «Топсервіс», розташованого за адресою: м. Горлівка, вул. Трансформаторна, буд. 1. Готівковими коштами, сплаченими ОСОБА_6 за дану вугільну продукцію, згодом заволоділи ОСОБА_2 і ОСОБА_4 При цьому, ОСОБА_6 не був обізнаний про злочинний характер дій ОСОБА_2, ОСОБА_4 по відвантаженню і реалізації даної вугільної продукції.
Продовжуючи свою злочинну діяльність, 11.08.2006г. приблизно в період часу з 12.05 до 12.25 год. ОСОБА_4, виконуючи зазначені вище службові повноваження начальника дільниці технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_2, надані йому на підставі усного розпорядження ОСОБА_2, не ставлячи до відома про свої злочинні наміри прийомоздавальника ділянки технологічного комплексу поверхні шахти ДП « Шахта ім. Гагаріна » ОСОБА_7, незаконно, без будь-якого документального оформлення, із залученням машиніста бульдозера ОСОБА_8 та інших робітників ділянки, не обізнаних про його злочинні наміри, здійснив відвантаження вугільної продукції - вугілля кам'яного марки «Кр» в кількості 10.000кг. з вугільного складу ділянки технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна» на адресу ОСОБА_6 у вантажний автомобіль КамАЗ дн НОМЕР_1 під управлінням ОСОБА_9, найнятого ОСОБА_6. У цей же день дана вугільна продукція була реалізована ОСОБА_6 за готівкові грошові кошти і вивезена ОСОБА_9, необізнаним у злочинні наміри ОСОБА_2 і ОСОБА_4, на склад Микитівський паливної бази Горлівського дочірнього підприємства (ДП) «Топсервіс», розташованого за адресою: м. Горлівка, вул. Трансформаторна, буд. 1. Готівковими коштами, сплаченими ОСОБА_6 за дану вугільну продукцію, згодом заволоділи ОСОБА_2 і ОСОБА_4 При цьому, ОСОБА_6 не був обізнаний про злочинний характер дій ОСОБА_2, ОСОБА_4 по відвантаженню і реалізації даної вугільної продукції.
Продовжуючи свою злочинну діяльність, 11.08.2006р. приблизно в період часу з 12.55 до 13.30 год. ОСОБА_4, виконуючи зазначені вище службові повноваження начальника дільниці технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_2, надані йому на підставі усного розпорядження ОСОБА_2, не ставлячи до відома про свої злочинні наміри прийомоздавальника ділянки технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_7, незаконно, без будь-якого документального оформлення, із залученням машиніста бульдозера ОСОБА_8 та інших робітників ділянки, не обізнаних про нею злочинні наміри, здійснив відвантаження вугільної продукції - вугілля кам'яного марки «Кр» в кількості 10.000кг. з вугільного складу ділянки технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна »на адресу ОСОБА_6 у вантажний автомобіль КамАЗ дн НОМЕР_1 під управлінням ОСОБА_9, найнятого ОСОБА_6. У цей же день дана вугільна продукція була реалізована ОСОБА_6 за готівкові грошові кошти і вивезена ОСОБА_9, необізнаним у злочинні наміри ОСОБА_2, ОСОБА_4, на склад Микитівський паливної бази Горлівського дочірнього підприємства (ДП) «Топсервіс», розташованого за адресою: м. Горлівка, вул. Трансформаторна, буд. 1. Готівковими коштами, сплаченими ОСОБА_6 за дану вугільну продукцію, згодом заволоділи ОСОБА_2 і ОСОБА_4 При цьому, ОСОБА_6 не був обізнаний про злочинний характер дій ОСОБА_2, ОСОБА_4 по відвантаженню і реалізації даної вугільної продукції.
Продовжуючи свою злочинну діяльність, 30.08.2006р. в період часу з 12.30 до 12.55 год. ОСОБА_4, виконуючи зазначені вище службові повноваження начальника дільниці технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна » ОСОБА_2, надані йому на підставі усного розпорядження ОСОБА_2, не ставлячи до відома про свої злочинні наміри Прийомоздавач ділянки технологічного комплексу поверхні шахти ДП « Шахта ім. Гагаріна » ОСОБА_7, необізнаною про його злочинні наміри, незаконно, без будь-якого документального оформлення, із залученням машиніста бульдозера ОСОБА_8 та інших робітників ділянки, не обізнаних про його злочинні наміри, здійснив відвантаження вугільної продукції - вугілля кам'яного марки «Кр» в кількості 10.000 кг. з вугільного складу ділянки технологічного комплексу поверхні шахти ДП «Шахта ім. Гагаріна » на адресу ОСОБА_6 у вантажний автомобіль КамАЗ дн НОМЕР_2 під керуванням ОСОБА_10, найнятого ОСОБА_6. У цей же день дана вугільна продукція була реалізована ОСОБА_6 за готівкові грошові кошти і вивезена ОСОБА_10, необізнаним у злочинні наміри ОСОБА_4, на склад Микитівський паливної бази Горлівського дочірнього підприємства (ДП) «Топсервіс», розташованого за адресою: м. Горлівка, вул. Трансформаторна, буд. 1, де в період часу з 12.55 до 14.30 год. вказаний автомобіль із завантаженою в нього вугільною продукцією був затриманий співробітниками Управління СБ України в Донецькій області, а вугілля кам'яне марки «Кр» в кількості 10-ти тонн - вилучено.
Таким чином, в період часу 11.08.2006г. і 30.08.2006р. ОСОБА_2 за попередньою змовою з механіком УТК ДП «Шахта ім. Гагаріна» ОСОБА_4, заволоділи вугільною продукцією ДП« Шахта ім. Гагаріна» вугіллям кам'яним марки «Кр» загальною кількістю 40 т, вартістю 260 грн. за 1 т, а всього на загальну суму 10400 грн., чим заподіяли ДП «Шахта ім. Гагаріна »матеріальний збиток на вказану суму.
Прокурор в апеляції вважає вирок суду незаконним та таким, що підлягає скасуванню, у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону. В обґрунтуванні своїх доводів вказує на те, що суд, при звільненні засуджених від відбуття покарання з іспитовим строком, застосував додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати посади, пов'язані із здійсненням організаційно-розпорядчих функцій строком на 1 рік, проте в резолютивній частині вироку не вказав, що додаткове покарання підлягає реальному виконанню. Просить вирок суду першої інстанції скасувати, справу направити на новий судовий розгляд.
До початку апеляційного розгляду справи, від прокурора, надавшего апеляцію надійшло клопотання про відмову апелянта від своїх апеляційних вимог. Оскільки інших апеляцій по справі немає, суд, заслухавши думку прокурора вважає за необхідне, за таких обстави, відповідно до вимог ст. 359 КПК України закрити апеляційне провадження по справі.
Керуючись ст. 355, 359 КПК України, суд -
Апеляційне провадження по кримінальній справі стосовно ОСОБА_2 та ОСОБА_4 закрити через відкликання апеляції прокурора.
Суддя