Справа № 22-а-7175/08 Головуючий у І-ій інстанції: Власов Ю.Л.
№24/204-А Суддя-доповідач: Малинін В.В.
04 грудня 2008 року м. Київ
Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
головуючого: Малиніна В.В.
суддів: Романчук О.М., Усенка В.Г.
при секретарі: Демченко Т.І.
за участю представника відповідача - Трушківського Я.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» на постанову Господарського суду у м. Києва від 06 вересня 2007 року по адміністративній справі за позовом Закритого акціонерного товариства «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» до Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві про визнання дій неправомірними, визнання протоколу нечинним, -
У березні 2007 року Закрите акціонерне товариство «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» (надалі - позивач, ЗАТ «КАПС «Кий Авіа») звернувся до Господарського суду м. Києва з позовом про визнання неправомірними дій контрольної групи Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві (надалі - відповідач) у складі керівника контрольної групи ОСОБА_1. та члена контрольної групи ОСОБА_2., які здійснювали контроль за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів позивача, які відбулися 15.03.07. та визнання нечинним протоколу проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах позивача від 15.03.07.
Обґрунтовуючи свої вимоги тим, що всупереч п.3.1., 3.3. Положення про порядок проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств позивач не отримував від відповідача повідомлення про призначення представників для контролю за реєстрацією акціонерів ЗАТ «КАПС «Кий Авіа». Позивач дізнався про це безпосередньо з початком зборів. Керівник контрольної групи Відповідача всупереч п.3.6. вказаного Положення не надав керівнику виконавчого органу позивача вичерпну інформацію щодо своїх повноважень, які встановлені ст.8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» та не обговорив організаційні питання щодо контролю.
Крім того, зазначив, що у спірному протоколі було зафіксовано наявність ухвали Господарського суду міста Києва від 03.03.07. №30/88 та зазначено, що під час проведення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах вчинялись дії, в порушення зазначеної ухвали. Але в цьому ж протоколі відповідачем жодним чином не згадувались документи, на підставі яких зупинена дія ухвали №30/88, що виключає наявність порушень, зазначених у протоколі та інші документи, які надавались представниками позивача. Отже, у спірному протоколі не була відображена дійсна ситуація та події, які відбувались під час проведення реєстрації акціонерів ЗАТ «КАПС «Кий Авіа»у загальних зборах, а тому даний протокол не відповідає вимогам п.4.2. зазначеного Положення.
Постановою Господарського суду м. Києва від 06 вересня 2007 року відмовлено в задоволені позовних вимог.
Зазначене рішення мотивовано тим, що спірні дії та протокол відповідача відповідають нормам Положення про порядок проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.12.98. №199, а тому позовні вимоги є безпідставними.
Не погоджуючись з вищезазначеною постановою Господарського суду м. Києва від 06 вересня 2007 року позивач подав апеляційну скаргу, в якій зазначив‚ що вказане рішення суду першої інстанції винесено з порушенням норм матеріального і процесуального права. Просить його скасувати та постановити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.
Позивач стверджує, що під час розгляду справи судом першої інстанції не були належним чином досліджені всі обставини справи їх сукупності, що призвело до неправильного вирішення справи.
Заперечень на апеляційну скаргу від відповідача до суду не надходило.
В судове засідання сторони не з'явились, були повідомлені належним чином, причини неявки суду невідомі.
Відповідно до ч. 4 ст.196 КАС України неприбуття в судове засідання сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про дату, час і місце апеляційного розгляду, не перешкоджає судовому розгляду справи.
Заслухавши у судовому засіданні суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи та перевіривши наведені в скарзі доводи, а також правильність правової оцінки обставин у справі та застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів приходить до висновку, про необхідність залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду першої інстанції без змін, виходячи з наступного.
Відповідно до ч.1 ст.200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції 15.03.07. ЗАТ «КАПС «Кий Авіа» були проведені загальні збори акціонерів, куди прибули представники Територіального управління Держаної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві, а саме - керівник контрольної групи ОСОБА_1 та член контрольної групи ОСОБА_2., які діяли на підставі доручення Територіального управління ДКЦПФР у м. Києві № 25-КУ від 07.03.07., видане на проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах ЗАТ «КАПС «Кий Авіа».
За результатами проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах ЗАТ «КАПС «Кий Авіа», 15.03.07. Територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві було складено протокол проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах позивача.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.
Відповідно до підпункту 2.1. п.2 Положення про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.12.98. №199, представники Комісії для контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств можуть призначатися за зверненнями акціонерів. Мінімальна кількість представників має становити 2 особи.
Відповідно до підпункту 2.5. п.2 вказаного Положення для участі у загальних зборах акціонерних товариств Голова Комісії, члени Комісії та начальники територіальних управлінь Комісії мають право проводити контроль за реєстрацією акціонерів на підставі службового посвідчення. Інші працівники Комісії мають право проводити контроль за реєстрацією акціонерів на підставі службового посвідчення та письмового доручення за формою згідно з додатком.
З наведених норм вбачається, що посадові особи відповідача мають право на підставі службового посвідчення та письмового доручення проводити контроль за реєстрацією акціонерів позивача для участі у загальних зборах.
Як встановлено судом першої інстанції, 06.03.07. акціонером позивача був направлений відповідачу лист з проханням запобігти порушенню прав акціонерів ЗАТ «КАПС «Кий Авіа»під час проведення загальних зборів акціонерів, призначених на 15.03.07. та призначити представників відповідача для здійснення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерів позивача, які відбудуться 15.03.07. об 11:00 за адресою: м. Київ, проспект Перемоги, 2.
Також встановлено, що 07.03.07. відповідачем було видане доручення №25-КУ на проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах ЗАТ «КАПС «Кий Авіа», яким було доручено начальнику відділу територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві ОСОБА_1 - керівнику контрольної комісії та головному спеціалісту територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві та ОСОБА_2. - члену контрольної групи, провести контроль за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах ЗАТ «КАПС «Кий Авіа».
На підставі даної довіреності вказаним особам надано право: безперешкодно входити до підприємств, в установи, організації за службовим посвідченням та мати доступ до документів та інших матеріалів, необхідних для проведення контролю за реєстрацією акціонерів; вимагати для контролю необхідні документи та нішу інформацію у зв'язку з реалізацією своїх повноважень. У разі виявлення порушень ОСОБА_1 доручається порушити справу про правопорушення та скласти акт про правопорушення на ринку цінних паперів, скласти протокол про правопорушення, вилучити документи, які підтверджують факт правопорушення. Доручення дійсне до 22.03.07.
Згідно з підпунктами 3.1., 3.2., 3.3. п.3 зазначеного Положення контрольно-правове управління, територіальне управління Комісії письмово повідомляють виконавчий орган акціонерного товариства про призначення представників для контролю за реєстрацією акціонерів та, у разі необхідності, відповідно до Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» визначають перелік документів для надання їх контрольній групі керівником виконавчого органу товариства або особою, яка його заміщає, при проведенні контролю. Повідомлення про призначення представників надсилаються виконавчому органу товариства поштою, факсом або вручаються під розписку посадовій особі виконавчого органу товариства до початку реєстрації.
Відповідно до підпункту 3.6. п.3 вказаного Положення перед початком контролю керівник контрольної групи надає керівнику виконавчого органу товариства або особі, яка його заміщує, або посадовим особам реєстратора (у разі їх відсутності - іншій особі, відповідальній за проведення реєстрації) один примірник доручення на проведення контролю за реєстрацією акціонерів, представляє членів контрольної групи, повідомляє про їхні повноваження згідно зі статтею 8 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», обговорює та вирішує інші організаційні питання щодо контролю.
Згідно з підпунктом 3.9. п.3 наведеного Положення посадові особи органів управління товариства, реєстратора мають право отримувати від уповноважених осіб Комісії вичерпну інформацію про вимоги та порядок проведення контролю, права та обов'язки уповноважених осіб Комісії відповідно до чинного законодавства.
З наведених норм вбачається, що повідомлення про призначення представників для контролю за реєстрацією акціонерів може вручатись відповідачем під розписку до початку реєстрації, також перед початком контролю відповідачем має надаватись примірник доручення на проведення контролю за реєстрацією акціонерів, та повідомлятись повноваження представників відповідача, призначених для контролю за реєстрацією акціонерів позивача.
Як встановлено судом першої інстанції, повідомлення про проведення контролю за реєстрацією акціонерів №03/1086/09-15 та доручення №25-КУ були вручені відповідачем 15.03.07. Голові реєстраційної комісії ЗАТ «КАПС «Кий Авіа»Клепцовій Т.Ю., та були прийняті нею без зауважень. При цьому, у наданому дорученні №25-КУ були вказані повноваження керівника контрольної групи ОСОБА_1. та члена контрольної групи ОСОБА_2. на проведення зазначеного контролю.
Відповідно до підпунктів 4.1., 4.2., 4.3. п.4 вказаного Положення за результатами контролю представники Комісії складають протокол у двох примірниках. У протоколі вказуються: висновки представників Комісії щодо відповідності реєстрації вимогам чинного законодавства; перелік порушень, виявлених під час контролю за реєстрацією, з посиланням на конкретні статті та пункти нормативно-правових актів; результати реєстрації акціонерів; перелік документів, які додаються до протоколу (письмові пояснення та заяви посадових осіб товариства або реєстратора; копії документів, які надавались під час проведення контролю) із зазначенням прописом кількості сторінок кожного документа. Протокол підписують всі члени контрольної групи.
15 березня 2007р. відповідачем був складений протокол, яким було встановлено, що при проведенні реєстрації акціонерів реєстраційною комісією ЗАТ «КАПС «Кий Авіа»в порушення вимог ухвали Господарського суду м. Києва від 03.03.07. №30/88 було зареєстровано акціонерів - фізичних осіб: ОСОБА_2, ОСОБА_3., ОСОБА_4 ОСОБА_5.ОСОБА_6., ОСОБА_7, а також акціонерів яким належать акції додаткового випуску, що посвідчені свідоцтвом відповідача №129/10/1/2006 від 07.07.06. та свідоцтвом №430/10/1/2000 від 11.07.00. Зазначеною ухвалою виконавчому органу позивача, реєстратору та будь-яким іншим особам заборонено вчиняти дії спрямовані на реєстрацію зазначених вище осіб, а також акціонерам яким належать акції додаткового випуску посвідчених свідоцтвом відповідача №430/10/1/2000 від 11.07.00. та свідоцтвом відповідача №129/10/1/2006 від 07.07.06.
Як встановлено судом першої інстанції, у вказаному протоколі був вказаний перелік документів, що додаються до нього і який був підписаний всіма членами контрольної групи відповідача та отриманий позивачем 15.03.07., про що свідчить особистий підпис ОСОБА_2 на цьому протоколі.
Таким чином, Господарський суд міста Києва дійшов вірного висновку, що спірні дії та протокол відповідача відповідає вищевказаним нормам Положення про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.12.98. №199, а тому позовні вимоги позивача задоволенню не підлягають.
Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтується її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст..72 цього Кодексу.
Відповідно до п.1 ч.1 ст.198 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду без змін.
Керуючись ст. ст. 160, 198, 200, 205, 206, 207 КАС України, суд, -
Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» на постанову Господарського суду у м. Києва від 06 вересня 2007 року - залишити без задоволення.
Постанову Господарського суду у м. Києва від 06 вересня 2007 року по адміністративній справі за позовом Закритого акціонерного товариства «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» до Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві про визнання дій неправомірними, визнання протоколу нечинним - залишити без змін.
Матеріали справи повернути до Господарського суду м. Києва.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, проте може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом одного місяця з дня набрання законної сили.
Головуючий: Судді:
Ухвалу виготовлено в повному обсязі 09.12.08.
Справа № 22-а-7175/08 Головуючий у І-ій інстанції: Власов Ю.Л.
№24/204-А Суддя-доповідач: Малинін В.В.
04 грудня 2008 року м. Київ
Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
головуючого: Малиніна В.В.
суддів: Романчук О.М., Усенка В.Г.
при секретарі: Демченко Т.І.
за участю представника відповідача - Трушківського Я.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» на постанову Господарського суду у м. Києва від 06 вересня 2007 року по адміністративній справі за позовом Закритого акціонерного товариства «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» до Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві про визнання дій неправомірними, визнання протоколу нечинним, -
Керуючисьст. ст. 160, 195,196,198, 200, 205, 206 КАСУкраїни, суд, -
Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» на постанову Господарського суду у м. Києва від 06 вересня 2007 року - залишити без задоволення.
Постанову Господарського суду у м. Києва від 06 вересня 2007 року по адміністративній справі за позовом Закритого акціонерного товариства «Київське агентство повітряних сполучень «Кий Авіа» до Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у м. Києві про визнання дій неправомірними, визнання протоколу нечинним - залишити без змін.
Матеріали справи повернути до Господарського суду м. Києва.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом одного місяця з дня складання в повному обсязі до Вищого адміністративного суду України.
Головуючий:
Судді: