20 листопада 2008 року м. Львів
Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі :
судді-доповідача - КУШНЕРИКА М.П.
суддів: ШАВЕЛЯ Р.М., СТАРУНСЬКОГО Д.М.
при секретарі судового засідання - СЮТИК Н.І.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові справу
за апеляційною скаргою-Державної податкової адміністрації у Хмельницькій області та Державної податкової інспекції у м.Хмельницькому
напостанову господарського суду Хмельницької області від 07 листопада 2007 року у справі
за позовом Приватного підприємства «Європа - плюс»
доДержавної податкової адміністрації у Хмельницькій області, Державної податкової інспекції у м.Хмельницькому
провизнання неправомірними дій Державної податкової адміністрації у Хмельницькій області по проведенню 01.08.07р., 03.08.07р., 04.09.07р. перевірок залів гральних автоматів і складанню актів перевірок №005689 від 01.08.07р., №005702 від 03.08.07р., №005917 від 04.09.07р. та визнання протиправними та скасування рішення Державної податкової інспекції у м.Хмельницькому №0027892303/0/6002 від 08.08.07р., №0027602303/0/6003 від 08.08.07р., №0027902303/0/6129 від 13.08.07р., №0029522303/0/7292 від 12.09.07р., -
Постановою господарського суду Хмельницької області від 07.11.2007р. задоволено позов ПП «Європа-плюс», якою визнано неправомірними дії ДПА у Хмельницькій області по проведенню перевірок залу гральних автоматів 01.08.07р., 03.08.07р., 04.09.07р.та складанню актів перевірки щодо контролю за здійсненням розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу суб'єктами підприємницької діяльності №005689 від 01.08.07р., №005702 від 03.08.07р., №005917 від 04.09.07р., визнано протиправним та скасовано рішення ДПІ у м.Хмельницькому №0027892303/0/6002 від 08.08.07р. про застосування фінансових санкцій в сумі 16765,20грн., №0027602303/0/6003 від 08.08.07р. на суму 340,0грн., №0027902303/0/6129 від 13.08.07р. на суму 5750,64грн., №0029522303/0/7292 від 12.09.07р. на суму 29187,36грн.
Постанова мотивована тим, що проведеною ДПА у Хмельницькій області перевіркою 01.08.07р. встановлено, що у гральному залі у магазині «Купава», що розташований по вул.Курчатова, 1 в м.Хмельницький та належить позивачу, встановлено невикористання щоденного друку фіскальних звітних чеків. На 5-ти гральних автоматах «П'ятірочка» з п'ятнадцятьма гральними місцями наявні лише 5 торгових патентів, з 21.05.2007р. по 01.08.2007р., чим порушено п.9 ст.3 Закону України «Про порядок застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» та ст.1, 3, 5, 7 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності» і що зафіксовано у акті перевірки №005689 від 01.08.07р.
На підставі акту перевірки ДПІ у м.Хмельницькому прийнято рішення №0027892303/0/6002 від 08.08.07р. про застосування фінансових санкцій в сумі 16765,20грн. за порушення ст.7 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності», а також рішення №0027602303/0/6003 від 08.08.07р. про застосування фінансових санкцій на суму 340,0грн. за порушення п.9 ст.3 і п.4 ст.17 Закону України «Про порядок застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг».
Проведеною 03.08.07р. ДПА у Хмельницькій області перевіркою щодо контролю за здійсненням позивачем розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу залу гральних автоматів, що розташований по вул.Кам'янецька, 50/1 у м.Хмельницькому та належить позивачу, встановлено відсутність 14 торгових патентів на 14 гральних місцях 6-ти гральних автоматів. Акт перевірки №005702 від 03.08.07р.
На підставі акту перевірки ДПІ у м.Хмельницькому прийнято рішення №0027902303/0/6129 від 13.08.07р. про застосування фінансових санкційна суму 5750,64грн., за порушення ст.1, 5, 7 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності».
Проведеною ДПА у Хмельницькій області 04.09.07р. перевіркою залу гральних автоматів, що розташований по вул.Львівське шосе 25/1 у м.Хмельницькому та належить позивачу, встановлено відсутність 18 торгових патентів на 18 гральних місцях, відповідно за періоди: на 3 гральних місця з 01.06.2007р. по 04.09.2007р., на 15 гральних місць - з 01.07.2007р. по 04.09.2007р., що зафіксовано у акті перевірки №005917 від 04.09.07р.
На підставі акту перевірки ДПІ у м.Хмельницькому прийнято рішення №0029522303/0/7292 від 12.09.07р. про застосування фінансових санкцій на суму 29187,36грн.за порушення ст.1, 5, 7 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності».
Вважає, що відповідачем недотримана процедура проведення планових та позапланових перевірок господарської діяльності позивача та не надано документів, передбачених ст.11-1 та 11-2 Закону України «Про державну податкову службу в Україні».
Також відповідачем не представлено доказів, що наявні у позивача гральні автомати слід вважати гральними комплексами.
При визначенні розміру штрафної санкції по спірних рішеннях про застосування штрафних санкцій за відсутність патентів на надання послуг у сфері грального бізнесу, штрафні санкції безпідставно розраховані відповідачами з врахуванням порушення за певний термін без надання безспірних доказів наявності порушення за кожний з днів всупереч ч.1 ст.8 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності», згідно якої передбачено, що штраф стягується у подвійному розмірі вартості торгового патенту за повний термін діяльності суб'єктів підприємницької діяльності із порушенням.
ДПА у Хмельницькій області та ДПІ у м.Хмельницькому оскаржили постанову, з підстав порушення норм матеріального права, мотивуючи тим, що перевірки позивача проведено відповідно до ст.15-16 Закону України «Про порядок застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» та наказу ДПА України від 11.10.2005р. №441 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо порядку складання плану-графіка перевірок суб'єктів господарювання та взаємодії між структурними підрозділами при їх проведенні», п.2.6 та 2.7, якого передбачено, що перевірки контролю за здійсненням суб'єктами господарювання розрахункових операцій у сфері готівкового обігу проводяться окремими щомісячними планами органів державної податкової служби групою осіб у складі не менше 2 посадових осіб за наявності службових посвідчень та направлення на перевірку. Ст.11-1 Закону України «Про державну податкову службу» стосуються перевірок виключно питань, які пов'язані з сплатою податків, зборів та обов'язкових платежів.
Перевірка залу гральних автоматів по вул.Курчатова, 1 в м.Хмельницькому і вул.Кам'янецька, 50/1 у м.Хмельницькому та належить позивачу була плановою та проводилась на підставі Графіку перевірок суб'єктів підприємницької діяльності, які здійснюють діяльність у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг працівниками відділу оперативного контролю ДПА у Хмельницькій області на серпень 2007р. та направлень №3870, 3872 від 30.07.07р., №3976 і 3977 від 03.08.2007р..
Перевірка залу гральних автоматів по вул.Львівське шосе, 25/1 у м.Хмельницькому та належить позивачу була плановою та проводилась на підставі Графіку перевірок суб'єктів підприємницької діяльності, які здійснюють діяльність у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг працівниками відділу оперативного контролю ДПА у Хмельницькій області на вересень 2007р. та направлень №4504, 4502 від 04.09.2007р..
Позивач допустив працівників податкового органу до проведення перевірки, а оскільки така передбачена у плані тому не може вважатись позаплановою.
Просять скасувати постанову та прийняти нову про відмову в задоволенні позову.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, розглянувши та обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів, вважає, що апеляційні скарги слід залишити без задоволення з таких підстав.
На підставі направлення №3872, 3870 від 30.07.07р. працівниками ДПА у Хмельницькій області 01.08.07р. проведено перевірку позивача щодо контролю за здійсненням розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу залу гральних автоматів та зафіксовано, що у гральному залі у магазині «Купава», що розташований по вул.Курчатова, 1 в м.Хмельницький та належить позивачу, встановлено невикористання щоденного друку фіскальних звітних чеків. На 5-ти гральних автоматах «П'ятірочка» з п'ятнадцятьма гральними місцями наявні лише 5 торгових патентів, з 21.05.2007р. по 01.08.2007р., чим порушено п.9 ст.3 Закону України «Про порядок застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» та ст.1, 3, 5, 7 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності», про що складено акт перевірки №005689 від 01.08.07р.
На підставі акту перевірки ДПІ у м.Хмельницькому прийнято рішення №0027892303/0/6002 від 08.08.07р. про застосування фінансових санкцій в сумі 16765,20грн. за порушення ст.7 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності», а також рішення №0027602303/0/6003 від 08.08.07р. про застосування фінансових санкцій на суму 340,0грн. за порушення п.9 ст.3 і п.4 ст.17 Закону України «Про порядок застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг».
Проведеною 03.08.07р. працівниками ДПА у Хмельницькій області, на підставі направлень №3977, 3976 від 03.08.07р., перевіркою щодо контролю за здійсненням позивачем розрахункових операцій у сфері готівкового та безготівкового обігу залу гральних автоматів, що розташований по вул.Кам'янецька, 50/1 у м.Хмельницькому та належить позивачу, встановлено відсутність 14 торгових патентів на 14 гральних місцях 6-ти гральних автоматів, про що складено акт перевірки №005702 від 03.08.07р.
На підставі акту перевірки ДПІ у м.Хмельницькому прийнято рішення №0027902303/0/6129 від 13.08.07р. про застосування фінансових санкційна суму 5750,64грн., за порушення ст.1, 5, 7 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності».
Проведеною працівниками ДПА у Хмельницькій області 04.09.07р., на підставі направлень №4502, 4504 від 04.09.07р., перевіркою залу гральних автоматів, що розташований по вул.Львівське шосе 25/1 у м.Хмельницькому та належить позивачу, встановлено відсутність 18 торгових патентів на 18 гральних місцях, відповідно за періоди: на 3 гральних місця з 01.06.2007р. по 04.09.2007р., на 15 гральних місць - з 01.07.2007р. по 04.09.2007р., що зафіксовано у акті перевірки №005917 від 04.09.07р.
На підставі акту перевірки ДПІ у м.Хмельницькому прийнято рішення №0029522303/0/7292 від 12.09.07р. про застосування фінансових санкцій на суму 29187,36грн.за порушення ст.1, 5, 7 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності».
Разом з тим, колегія суддів вважає, що оскільки суб'єкт господарювання допустив до перевірки працівників податкових органів, тому таку слід вважати проведеною підстави на які покликається суд першої інстанції щодо правомірності проведення такої є підставою для не допуску для проведення перевірки.
Відповідно до ч.1-4 ст.5 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності» передбачено обов'язок придбання патенту на гральний автомат або гральний стіл, а не на окремі гральні місця в них.
Також відповідачем не представлено доказів, що наявні у позивача гральні автомати слід вважати гральними комплексами, оскільки наявні автомати не складаються з двох гральних автоматів з'єднаних в один корпус, в автоматі використовується один на всі гральні місця генератор випадкових чисел, який міститься в середині корпусу і сума виграшу нараховується обладнанням автоматично з врахуванням ставок зроблених на двох гральних місцях даного автомату.
Відтак, суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права і воно не може бути скасоване чи змінене з підстав, викладених в апеляційній скарзі.
Керуючись ст.160 ч.3, 198 ч.1 п.1, 200, 205 ч.1 п.1, 206, 254 КАС України, колегія суддів, -
Апеляційну скаргуДержавної податкової адміністрації у Хмельницькій області та Державної податкової інспекції у м.Хмельницькому- залишити без задоволення, а постановугосподарського суду Хмельницької області від 07 листопада 2007 року у справі за позовом Приватного підприємства «Європа - плюс» до Державної податкової адміністрації у Хмельницькій області, Державної податкової інспекції у м.Хмельницькому про визнання неправомірними дій Державної податкової адміністрації у Хмельницькій області по проведенню 01.08.07р., 03.08.07р., 04.09.07р. перевірок залів гральних автоматів і складанню актів перевірок №005689 від 01.08.07р., №005702 від 03.08.07р., №005917 від 04.09.07р. та визнання протиправними та скасування рішення Державної податкової інспекції у м.Хмельницькому №0027892303/0/6002 від 08.08.07р., №0027602303/0/6003 від 08.08.07р., №0027902303/0/6129 від 13.08.07р., №0029522303/0/7292 від 12.09.07р., - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, однак може бути оскаржена безпосередньо до адміністративного суду касаційної інстанції протягом одного місяця, починаючи з 25.11.08р.
Суддя-доповідач: М.П.КУШНЕРИК
Судді: Р.М.ШАВЕЛЬ
Д.М.СТАРУНСЬКИЙ