33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"05" листопада 2012 р. Справа №10/325-07
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючого судді Демидюк О.О.
судді Бригинець Л.М. ,
судді Огороднік К.М.
при секретарі Головченко Д.М.
за участю представників сторін:
Ініціюючого кредитора - Ярмак В.В. (довіреність від 01.10.2012 року)
Ліквідатора ТОВ "Укрводпром" - не з'явився
Арбітражний керуючий - не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Укрводпром" на ухвалу господарського суду Вінницької області від 21.09.2012 року у справі №10/325-07
Ініціюючий кредитор: Товариство з обмеженою відповідальністю фірма "Укрводпром"
Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю СП "Леннокс-Прут"
про визнання банкрутом
Судом роз'яснено права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.
Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.
Ухвалою господарського суду Вінницької області №10/325-07 від 21.09.2012 року (суддя Лабунська Т.І.) припинено повноваження арбітражного керуючого (ліквідатора) Смірнова Ю.М. та призначено ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут" арбітражного керуючого Федорова Миколу Миколайовича. Зобов'язано арбітражного керуючого Смірнова Ю.М. забезпечити передачу ліквідатору Федорову М.М. бухгалтерської та іншої документації боржника, печатки, штампів, матеріальних та інших цінностей.
Ухвала господарського суду Вінницької області мотивована тим, що на зборах комітету кредиторів 14 вересня 2012 року було прийнято рішення про призначення нового арбітражного керуючого (ліквідатора) Федорова М.М..
Не погоджуючись з прийнятою ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю фірма "Укрводпром" оскаржило її в апеляційному порядку. У своїй апеляційній скарзі ініціюючий кредитор просить суд скасувати ухвалу місцевого господарського суду та повернути справу на розгляд до господарського суду Вінницької з посиланням на обставини, викладені в апеляційній скарзі.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №10/325-07 від 11.10.2012 року поновлено строк апеляційного оскарження та прийнято до провадження апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Укрводпром" на ухвалу господарського суду Вінницької області від 21.09.2012 року у справі №10/325-07.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №10/325-07 від 24.10.2012 року розгляд апеляційної скарги колегією суддів було відкладено в зв'язку з ненадходженням матеріалів справи з господарського суду першої інстанції та для можливості подання відзивів на апеляційну скаргу.
Арбітражним керуючим Федоровим М.М. подано суду відзив на апеляційну скаргу, в якому ліквідатор просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу місцевого господарського суду залишити без змін.
Не всі представники учасників провадження у справі з'явились в судове засідання 05.11.2012 року, причини своєї неявки суду не повідомили. Явка представників сторін в судове засідання не вимагалась. Всі учасники провадження у справі були належним чином повідомлені про місце, дату та час судового засідання, що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення поштового відправлення. Судова колегія вважає, що неявка представників не перешкоджатиме перегляду ухвали господарського суду Вінницької області від 21.09.2012 року у справі №10/325-07.
Колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду, заслухала присутніх представників учасників провадження у справі, вивчила та дослідила матеріали справи та наявні в ній докази, розглянула матеріали апеляційної скарги та додані до неї документи, відзив на апеляційну скаргу, перевірила правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, та прийшла до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Вінницької області №10/325-07 від 28.12.2007 року за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Укрводпром" порушено провадження у справі про визнання банкрутом ТОВ СП "Леннокс-Прут".
Ухвалою господарським судом Вінницької області №10/325-07 від 15.02.2008 року винесено ухвалу підготовчого засідання, відкрито процедуру розпорядження майном. Розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Кірєєва І.П..
14.03.2008 року в газеті "Урядовий кур'єр" №48 опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ СП "Леннокс-Прут".
Ухвалою господарським судом Вінницької області №10/325-07 від 20.05.2008 року затверджено реєстр вимог кредиторів.
Постановою господарським судом Вінницької області №10/325-07 від 29.07.2008 року визнанно боржника банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута ТОВ СП "Леннокс-Прут" призначено арбітражного керуючого Кірєєва Ігоря Леонідовича.
Ухвалою господарським судом Вінницької області №10/325-07 від 22.07.2010 року припинено повноваження ліквідатора Кірєєва І.Л та призначено ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут" арбітражного керуючого Стороженка С.С..
Ухвалою суду від 21.01.2011 року усунено арбітражного керуючого Стороженка С.С. від виконання ним обов'язків ліквідатора ТОВ СП "Леннокс-Прут" та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Смірнова Ю.М..
Ухвалою господарського суду Вінницької області від 16 січня 2012 року у справі №10/325-07 затверджено звіт ліквідатора ТОВ СП "Леннокс-Прут", провадження у справі припинено.
Постановою Рівненського апеляційного господарського суду №10/325-07 від 29.03.2012 року (залишеної без змін постановою ВГСУ від 24.05.2012 року) скасовано ухвалу місцевого господарського суду від 16.01.2012 року про затвердження звіту ліквідатора та справу направлено господарському суду Вінницької області на стадію ліквідаційної процедури.
На підставі розпорядження керівника апарату господарського суду Вінницької області від 19 червня 2012 року здійснено повторний автоматичний розподіл справи №10/325-07 судді Лабунській Т.І..
Ухвалою господарського суду Вінницької області від 25 червня 2012 року суддя Лабунська Т.І. прийняла справу №10/325-07 до свого провадження та призначила до розгляду в судовому засіданні.
Ухвалою господарського суду Вінницької області №10/325-07 від 11.09.2012 року задоволено заяву ТОВ "Малиш" та здійснено заміну кредитора ПАТ КБ "Приватбанк" на ТОВ "Малиш" в зв'язку з укладенням договору про відступлення права вимоги.
10 вересня 2012 року до господарського суду першої інстанції надійшла заява арбітражного керуючого Балєва В.П. без номера та дати про призначення його ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут", м.Вінниця у справі №10/325-07 відповідно до рішення комітету кредиторів банкрута щодо погодження його кандидатури. Питання про припинення повноважень ліквідатора Смірнова Ю.М. та призначення арбітражним керуючим Балєва В.П. розглядалось на засіданні комітету кредиторів 07 вересня 2012 року.
10 вересня 2012 року від ліквідатора ТОВ фірми "Укрводпром" Томашука М.С. надійшло клопотання б/н від 10 вересня 2012 року, яким останній просить погодити заяву Смірнова Ю.М. про звільнення його від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ СП "Леннокс-Прут" та призначити ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут" арбітражного керуючого Балєва В.П. на підставі рішення комітету кредиторів банкрута від 07 вересня 2012 року.
11 вересня 2012 року арбітражним керуючим (ліквідатором) Смірновим Ю.М. подано суду заяву №16/12 від 07 вересня 2012 року про дострокове припинення його повноважень ліквідатора ТОВ СП "Леннокс-Прут" в зв'язку з переходом на державну службу, а також клопотання №17/12 від 10 вересня 2012 року про продовження строку ліквідаційної процедури банкрута строком на 1 місяць.
Окрім того, місцевим господарським судом розглянуто клопотання голови комітету кредиторів - ТОВ "Малиш" (обраного головою комітету кредиторів на зборах комітету кредиторів 14 вересня 2012 року) про призначення ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут" арбітражного керуючого Федорова М.М., розглянуто протокол зборів кредиторів від 14 вересня 2012 року, протокол зборів комітету кредиторів від 14 вересня 2012 року, заяву арбітражного керуючого Федорова М.М. про призначення його ліквідатором по справі №10/325-07.
Ухвалою господарського суду Вінницької області №10/325-07 від 21.09.2012 року припинено повноваження арбітражного керуючого (ліквідатора) Смірнова Ю.М. та призначено ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут" арбітражного керуючого Федорова М.М..
З такими висновками господарського суду першої інстанції не може погодитись колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду з огляду на наступне.
Господарським судом Вінницької області не взято до уваги рішення комітету кредиторів від 07 вересня 2012 року з посиланням на те, що Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон) не надано право голові комітету кредиторів на скликання зборів комітету кредиторів. Надаючи оцінку рішенню комітету кредиторів від 07 вересня 2012 року, місцевий господарський суд посилається на неправомірний порядок скликання зборів комітету кредиторів, а відтак і на неправомірність прийнятого рішення.
Однак, господарським судом першої інстанції невірно застосовано норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Господарського процесуального кодексу України.
Відповідно до ч.3 ст.16 Закону збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим за його письмовою ініціативою або ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких складає не менш однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання.
Однак, вказана норма стосується саме зборів кредиторів боржника, а не зборів комітету кредиторів.
Згідно положень ч. 4 ст. 3-1 Закону арбітражний керуючий має право скликати збори кредиторів і комітет кредиторів.
Згідно статті 7 Закону при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону.
Так, Законом не встановлено заборони голові комітету кредиторів на скликання зборів комітету кредиторів.
Окрім того, колегія суддів вважає за необхідне звернути увагу на те, що відповідно до статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" сторонами у справі про банкрутство є кредитори (представник комітету кредиторів), боржник (банкрут).
Частиною 4 ст.16 Закону встановлено, що кредитори, мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, кратній тисячі гривень.
Рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів є способом волевиявлення кредиторів.
У прийнятті судових актів у справі про банкрутство суд повинен давати оцінку таким рішенням відповідно до вимог статті 43 ГПК України та брати їх до уваги, якщо вони не суперечать чинному законодавству.
Згідно з абз.6 ст.1 Закону кредитором є юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння податків і зборів (обов'язкових платежів). Відповідно до абз. 7 цієї статті грошове зобов'язання - це зобов'язання боржника заплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового договору та на інших підставах, передбачених цивільним законодавством України.
Згідно з ст. 599 ЦК зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.
А тому, кредитори, вимоги яких погашені відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не приймають у подальшому участі у справі про банкрутство (постанова Верховного Суду України від 25.05.2004 року у справі N 24/112Б про визнання банкрутом ВАТ "Сталькон").
Як свідчать матеріали справи, 13.09.2012 року ТОВ СП "Леннокс-Прут" було погашено вимоги кредитора ТОВ "Малиш", в зв'язку з чим, даний кредитор не наділений правом надалі приймати участі у справі про банкрутство ТОВ СП "Леннокс-Прут".
На підставі викладеного, колегія суддів прийшла до висновку про безпідставність взяття за основу місцевим господарським судом протоколу зборів кредиторів та комітету кредиторів від 14.09.2012 року.
Стосовно призначення нового ліквідатора, колегія суддів зазначає, що суд апеляційної інстанції вправі самостійно вирішити це питання лише тоді, коли відповідна кандидатура була предметом розгляду суду першої інстанції, оскільки призначення ліквідатора потребує вчинення судом ряду додаткових процесуальних дій (витребування кандидатури, дослідження її на відповідність вимогам чинного законодавства тощо).
У даному випадку обидві кандидатури арбітражних керуючих Федорова М.М. та Балєва В.П. були предметом дослідження в господарському суді першої інстанції. Кандидатура арбітражного керуючого Балєва В.П. погоджена з ініціюючим кредитором та розглядались судом першої інстанції при вирішенні питання про призначення ліквідатора.
А тому, апеляційний господарський суд прийшов до висновку про задоволення заяви арбітражного керуючого Балєва В.П. про призначення його ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут".
Апеляційна скарга в частині заборони арбітражному керуючому Федорову М.М. вчиняти дії в процедурі ліквідації ТОВ СП "Леннокс-Прут" задоволенню не підлягає в зв'язку з безпідставністю та необґрунтованістю.
Ухвала господарського суду Вінницької області від 21.09.2012 року у справі №10/325-07 в частині задоволення заяви арбітражного керуючого Смірнова Ю.М. про припинення його повноважень як ліквідатора ТОВ СП "Леннокс-Прут" відповідає нормам матеріального та процесуального права, в зв'язку з чим апеляційна скарга у вказаній частині задоволенню не підлягає.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-106 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю фірми "Укрводпром" на ухвалу господарського суду Вінницької області від 21.09.2012 року у справі №10/325-07 задовольнити частково.
2. Ухвалу господарського суду Вінницької області від 21.09.2012 року у справі №10/325-07 скасувати в частині призначення ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут" арбітражного керуючого Федорова М.М..
3. Призначити ліквідатором ТОВ СП "Леннокс-Прут" арбітражного керуючого Балєва В.П. (ліцензія АВ №547886 від 19.11.2010 року)
4. Арбітражному керуючому Смірнову Ю.М. забезпечити передачу ліквідатору Балєву В.П. бухгалтерської та іншої документації боржника, печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей.
5. Справу №10/325-07 повернути до господарського суду Вінницької області.
6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом XII-1 Господарського процесуального кодексу України.
Головуючий суддя Демидюк О.О.
Суддя Бригинець Л.М.
Суддя Огороднік К.М.