5
Дело № 11-590/308/12 г. Председательствующий в 1 инстанции:
Категория 305 ч.2 УК Украины Косенко З.П.
17 февраля 2012 года коллегия судей палаты по уголовным делам Апелляционного суда Донецкой области в составе:
председательствующего судьи Гришина Г.А.,
судей Опри Л.А., Стародуба О.Г.,
прокурора Каушана И.В.,
осужденного ОСОБА_2,
рассмотрев в открытом судебном заседании в городе Донецке уголовное дело по апелляции осужденного ОСОБА_2 на приговор Амвросиевского районного суда Донецкой области от 06 октября 2010 г., которым
ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец г. Приволье Лисичанского района Луганской области, украинец по национальности, гр. Украины, образование среднее, состоит в фактических брачных отношениях, без определённого места жительства, последнее место регистрации - АДРЕСА_1, снят с регистрационного учёта 12.03.2008 года и регистрации не имеет, официально не работает, ранее неоднократно судим: 06.02.1992 года судом Советского района г. Макеевки по ст.81 ч.4, 81 ч. 3 , 81 ч. 2, 42 УК УССР к семи годам лишения свободы с конфискацией ? части имущества, принадлежащего лично осуждённому, освобождён 21.10.1997 года на основании Указа Президента Украины «Об амнистии» от 26.06.1997 года; 03.03.1998 года судом Советского района г. Макеевки по ст.ст. 81 ч.2, 89 ч.1, 42 УК Украины к лишению свободы сроком на 2 года и 6 месяцев с конфискацией всего имущества, освобождён 27.05.2000 года по отбытию срока наказания; 10.07.2002 года судом Советского района г. Макеевки Донецкой области по ст.185 ч.3 УК Украины к трём годам лишения свободы, освобождён 14.05.2004 года условно-досрочно на 11 месяцев и 23 дня; 24 июня 2005 года судом Советского района г. Макеевки Донецкой области по ст.ст. 185 ч. 3, 185 ч. 2 и 15 - 185 ч. 2, 70 УК Украины к трём годам шести месяцам лишения свободы, освобождён 25.12.2007 года условно-досрочно на 9 месяцев и 21 день,
осужден по ч.2 ст.15, ч.2 ст.305 УК Украины к 7 годам лишения свободы с конфискацией наркотических средств - предметов контрабанды и с конфискацией ? части имущества, принадлежащего лично осужденному на праве собственности, по ч.2 ст.309 УК Украины к 3 годам лишения свободы, по ч.2 ст.309 УК Украины к 3 годам лишения свободы. На основании ст.70 ч.1 УК Украины определено наказание в виде 7 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией наркотических средств - предметов контрабанды и с конфискацией ? части имущества, принадлежащего лично осужденному на праве собственности. В соответствии со с. 71 ч.1 УК Украины окончательно определено наказание в виде 8 лет 2 месяцев лишения свободы с конфискацией наркотических средств - предметов контрабанды и с конфискацией ? части имущества, принадлежащего лично осужденному на праве собственности,
По приговору суда осужденный ОСОБА_2 признан виновным в следующем:
ОСОБА_2 совершил умышленные преступления, выразившиеся в незаконном приобретении, хранении и перевозке особо опасных наркотических средств и наркотических средств, оборот которых ограничен, в крупных размерах, без цели сбыта, незаконном приобретении, изготовлении, производстве и хранении особо опасных наркотических средств без цели сбыта, повторно, а также в оконченном покушении на контрабанду особо опасных наркотических средств и наркотических средств, оборот которых ограничен, в крупных размерах при следующих обстоятельствах.
В январе-феврале 2008 года, точная дата не установлена, ОСОБА_2 в нарушение требований Закона Украины «Об обороте наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров» от 08.07.1999 года незаконно приобрёл в пос. Ханженково Советского района г. Макеевки, точные время и место приобретения не установлены, для личного употребления без цели сбыта особо опасное наркотическое средство - маковую солому, а также 499 твёрдых желатиновых капсул зелёного цвета с наркотическим средством, оборот которого ограничен, трамадол (в форме соли гидрохлорида), которые в дальнейшем незаконно перенёс и незаконно хранил по месту своего жительства в квартире АДРЕСА_1.
27 марта 2009 года с целью выезда в г.Ростов-на-Дону РФ и незаконного
перемещения через таможенную границу Украины с сокрытием от таможенного контроля
указанных выше наркотических средств ОСОБА_2 поместил их в пакет из
полимерного материала, который прикрепил к себе на туловище с правой стороны под
рукой при помощи клейкой ленты-скотч, скрыв их таким образом на теле под одеждой.
После этого, примерно в 23 часа 30 мин., незаконно храня и незаконно перевозя
наркотические вещества - маковую солому высушенную и трамадол, скрытые под его
одеждой, он прибыл на железнодорожную станцию Ханженково в Советском районе г.
Макеевки, где приобрёл на железнодорожном вокзале проездной билет на поезд №619
сообщением «Донецк - Ростов», заведомо для него пересекающий в пути следования
таможенную и государственную границу Украины с Российской Федерацией.
В этот же день в 23 часа 23 мин. ОСОБА_2, направляясь в г. Ростов-на-Дону, осуществил посадку в вагон № 4 поезда № 619 сообщением «Донецк-Ростов» следующий от ст. Ханженково до ст. Ростов главный Ростовской области РФ, на посадочное место № 45, и выехал на данном поезде до ст. Ростов, незаконно храня и незаконно перевозя на теле под одеждой особо опасные наркотические средства - маковую солому высушенную, и наркотические средства, оборот которых ограничен, трамадол в 499 твёрдых желатиновых капсулах зелёного цвета.
28 марта 2009 года, в период времени с 01 часа 15 мин. до 01 часа 30 мин. на
отделении «Квашино» пункта пропуска через таможенную и государственную границу
Украины «Иловайск» Донецкой области, находящийся на территории Амвросиевского
района Донецкой области, в ходе проведения таможенного и пограничного контроля
пассажиров, следовавших в вагоне № 4 поезда № 619 сообщением Донецк-Ростов
ОСОБА_2 умышленно при прохождении таможенного и пограничного контроля при
пересечении таможенной и государственной границы Украины на выезд из Украины не
указал письменно в таможенной декларации и не заявил при устном опросе сотрудникам
отделения «Квашино» о перемещаемых им через таможенную границу Украины особо
опасных наркотических средств - маковой соломы высушенной и наркотических средств,
оборот которых ограничен, - трамадол в 499 твёрдых желатиновых капсулах зеленого
цвета.
Однако, в этот день, то есть 28 марта 2009 года в период времени с 01 часа 30 мин. до 03 часов 30 мин. на отделении «Квашино» пункта пропуска через таможенную границу «Иловайск» в Амвросиевском районе Донецкой области в ходе проведения совместного сотрудниками СБУ и Амвросиевской таможни таможенного контроля и досмотра вагона № 4 поезда № 619 сообщением «Донецк - Ростов» с применением служебной собаки у ОСОБА_2 на туловище с правой стороны под рукой был обнаружен полиэтиленовый свёрток , прикреплённый к телу с помощью клейкой ленты-скотч , в котором находились упаковка из полимерного материала чёрного цвета с находящимся в ней особо опасным наркотическим средством - маковой соломой высушенной весом 90,5 г, а также упаковка из полимерного материала белого цвета с надписями, выполненными красителем красного и синего цветов, зафиксированная с помощью клейкой ленты-скотч, с твёрдыми желатиновыми капсулами зелёного цвета в количестве 499 штук с находящимся в них порошкообразным веществом белого цвета, содержащим трамадол (в форме соли гидрохлорида) общей массой 24,95 гр., подпадающий под Список №1 Перечня наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, утверждённый постановлением Кабинета Министров Украины от 06.05.2000 года № 770, и таблицу № 1 небольших, крупных и особо крупных размеров наркотических средств, находящихся в незаконном обороте, утверждённую приказом Министерства охраны здоровья Украины от 01.08.2000 года № 188. Количество наркотических средств, оборот которых ограничен, - трамадол (в форме соли гидрохлорида) согласно приказа № 481 от 20.08.2008 года МОЗ Украины относится к крупным размерам.
Незаконным приобретением особо опасных наркотических средств и наркотических средств, оборот которых ограничен, их помещением на тело под одетые предметы одежды, прикреплением к телу под предметами одежды при помощи клейкой скотч-ленты, сокрытием особо опасных наркотических средств и наркотических средств, оборот которых ограничен, на теле под предметами одежды, приобретением проездного документа на поезд, следующий из Украины в Российскую Федерацию и заведомо для него пересекающий в пути следования таможенную и государственную границу Украины, посадкой в данный поезд и следованием в нём, несообщением о наличии у него особо опасных наркотических средств и наркотических средств, оборот которых ограничен, при устном опросе сотрудниками таможенного органа при пересечении государственной и таможенной границы Украины на выезд из Украины и не указанием об их наличии в таможенной декларации при прохождении таможенного контроля при пересечении таможенной и государственной границы Украины на выезд из Украины, что является обязательным согласно ст.ст. 81, 84, 85 Таможенного кодекса Украины, ОСОБА_2 совершил с прямым умыслом все действия, непосредственно направленные на совершение контрабанды особо опасных наркотических средств и наркотических средств, оборот которых ограничен, на вывоз из Украины, с сокрытием от таможенного контроля, которые считал необходимыми для доведения контрабанды особо опасных наркотических средств и наркотических средств, оборот которых ограничен, до конца. Однако, преступление не было им оконченным по причинам, которые не зависело от его воли, так как ОСОБА_2, был задержан сотрудниками Амвросиевской таможни и УСБУ в Донецкой области при пересечении таможенной и государственной границы Украины. При его задержании данные особо опасные наркотические средства и наркотические средства, оборот которых ограничен, были изъяты.
Далее, в последних числах августа 2008 года, точная дата не установлена, ОСОБА_2 повторно, ранее совершив незаконное приобретение, хранение для личного употребления без цели сбыта особо опасных наркотических средств - маковой. соломы высушенной и наркотических средств, оборот которых ограничен, - трамадола в форме соли гидрохлорида при обстоятельствах, указанных выше, находясь вблизи террикона шахты 13-бис в пос. Ханженково Советского района г.Макеевки, с целью незаконного производства, изготовления и хранения наркотических средств для личного употребления без цели сбыта, в нарушение требований Закона Украины «Об обороте наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров» от 08.07.1996 года и положений постановления Кабинета Министров Украины от 06.05.2000 года № 770 «Об утверждении перечня наркотических средств и прекурсоров», действуя умышленно, незаконно приобрёл путём срывания листьев дикорастущих растений конопли, которые перенёс в квартиру АДРЕСА_1, где их высушил и измельчил, тем самым незаконно изготовил особо опасное наркотическое средство - каннабис (марихуану) высушенный, который незаконно хранил на чердаке указанного дома.
23 февраля 2009 года ОСОБА_2 поместил указанные особо опасные наркотические средства в правый карман джинсовых брюк, и, незаконно храня их при себе в личных вещах, примерно в 10 часов вышел из дома по указанному выше адресу, но, примерно в 13 часов 35 мин., был задержан работниками милиции, совместно с которыми проследовал в Советский РО МГУ ГУМВД Украины в Донецкой области, где в служебном кабинете работниками милиции у него в правом кармане брюк был обнаружен и изъят газетный свёрток, содержащий сухое мелко измельчённое вещество растительного происхождения зеленого цвета - особо опасное наркотическое средство каннабис высушенный массой 31,59 г.
В апелляции осужденный ОСОБА_2 указал, что с приговором не согласен. Указывает на нарушение уголовного закона, поскольку считает, что судом 1-й инстанции незаконно применены положения ч.1 ст.71 УК Украины. Просит смягчить назначенное наказание.
Заслушав докладчика, осужденного, поддержавшего свою апелляцию, прокурора, считавшего, что апелляция подлежит частичному удовлетворению, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляции, коллегия судей палаты по уголовным делам Апелляционного суда Донецкой области считает, что апелляция подлежит частичному удовлетворению, а приговор суда отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд по следующим основаниям:
Приговором суда установлено, что ОСОБА_2 был 25 декабря 2007 г. условно-досрочно на 9 месяцев и 21 день освобожден из мест лишения свободы от отбывания наказания, назначенного приговором Советского районного суда г. Макеевки от 24.06.2005 г. А в январе-феврале 2008 г., а также в последних числах августа 2008 г. Кляченко незаконно приобрел наркотические средства. В связи с чем суд пришёл к выводу о необходимости применения в отношении подсудимого правил ст.71 УК Украины и назначении наказания по совокупности приговоров, так как новые преступления ОСОБА_2 совершил в период условно-досрочного освобождения от наказания, назначенного предыдущим приговором.
Однако, в мотивировочной части приговора, вопреки требованиям ст.334 УПК Украины суд не привел ни одного доказательства, на основании которого он пришёл к выводу о том, что новые преступления ОСОБА_2 совершил в период условно-досрочного освобождения от наказания.
В судебном заседании ОСОБА_2 указал, что изъятое у него 23 февраля 2009 г. наркотическое средство было подброшено ему ОСОБА_4, мужем ОСОБА_3 Этим показаниям подсудимого судом также не было дано какой-либо оценки.
Кроме того, коллегия судей обращает внимание на то, что отдельные эпизоды преступной деятельности, которые охватываются признаками преступления, предусмотренного одной частью статьи УК Украины, не требуют отдельной квалификации. В данном же случае судом ошибочно дважды были квалифицированы действия ОСОБА_2 по ч.2ст.309 УК Украины как при квалификации действий, так и при назначении наказания по совокупности преступления.
Таким образом, приговор суда как постановленный с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, а также в виду не соответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела подлежит отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение.
Учитывая изложенное, руководствуясь ст.366 УПК Украины, коллегия судей
Апелляцию осужденного удовлетворить.
Отменить приговор Амвросиевского районного суда Донецкой области от 6 октября 2010 г. в отношении ОСОБА_2, направив дело на новое рассмотрение со стадии судебного следствия в тот же суд в ином составе судей.
Меру пресечения ОСОБА_2 оставить в виде содержания под стражей.
Судьи