іменем україни
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:
головуючого Вільгушинського М.Й.,
суддів Дембовського С.Г., Швеця В.А.,
за участю прокурора Міщенко Т.М.,
засудженого ОСОБА_1,
розглянула в судовому засіданні в м. Києві 06 вересня 2012 року кримінальну справу за касаційними скаргами засуджених ОСОБА_1 і ОСОБА_2 на вирок Садгірського районного суду м. Чернівці від 17 листопада 2011 року та ухвалу Апеляційного суду Чернівецької області від 10 квітня 2012 року,
встановила:
зазначеним вироком засуджено
ОСОБА_1,
ІНФОРМАЦІЯ_4,
неодноразово судимого, останнього разу 25.12.2007 року вироком Садгірського районного суду м.Чернівці за ч.2 ст.307 КК України на 5 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки,
- за ч. 3 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років із конфіскацією всього майна, яке є його власністю.
На підставі ст.71 КК України до призначеного судом покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Садгірського районного суду м.Чернівці від 25.12.2007 року і за сукупністю вироків призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком на 9 років із конфіскацією всього майна, яке є його власністю.
ОСОБА_3,
ІНФОРМАЦІЯ_1,
не судимого,
ОСОБА_2,
ІНФОРМАЦІЯ_2,
не судимого,
- кожного за ч. 3 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років із конфіскацією всього майна, яке є їх власністю.
ОСОБА_4,
ІНФОРМАЦІЯ_3,
не судиму,
- за ч. 3 ст. 307 КК України із застосуванням ст.69 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 6 років із конфіскацією всього майна, яке є її власністю.
Цим же вироком засуджено ОСОБА_5.
Постановлено стягнути з ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4 і ОСОБА_5 солідарно 3331 грн 32 коп судових витрат за проведення експертиз.
За вироком суду ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4 і ОСОБА_5 засуджено за вчинення злочинів за таких обставин.
ОСОБА_1, маючи на меті незаконний обіг наркотичних засобів, шляхом незаконного їх придбання, зберігання, перевезення з метою збуту та незаконний збут, у серпні 2009 року створив стійку організовану злочинну групу, до складу якої залучив мешканців м.Чернівці ОСОБА_4, ОСОБА_3 і ОСОБА_2 Всі вони зорганізувались у стійке об'єднання для спільної діяльності, направленої на безпосереднє вчинення тяжких та особливо тяжких злочинів та, будучи об'єднаними єдиним планом із розподілом функцій, спрямованих на досягнення плану, відомого всім її учасникам, у різній співучасті та в різний час із серпня 2009 року до 22 жовтня 2009 року, під керівництвом ОСОБА_1 вчинили ряд злочинів пов'язаних з незаконним обігом наркотичних засобів - трамадолу. Зокрема, засуджений ОСОБА_1 як організатор злочинної групи виконував наступні дії: здійснював загальне керівництво даною групою; підшукав та залучив до складу цієї групи ОСОБА_4, ОСОБА_3 і ОСОБА_2; розробляв плани вчинених злочинів і план дій кожного з її членів під час їх вчинення; розподіляв ролі між усіма учасниками злочинної групи; встановлював загально визначені правила поведінки в групі і забезпечував їх дотримання; приймав активну участь на всіх стадіях вчинюваних злочинів, та керував діями членів створеної ним злочинної групи; забезпечував постачання наркотичних засобів для подальшого збуту, розподіляв між членами злочинної групи кошти, а також наркотичні засоби, при цьому визначав суми грошових коштів та розміри наркотичних засобів, які відповідно до ролі кожного з учасників злочинної групи підлягали передачі як винагорода за здійснення певних злочинних дій або подальшого їх спрямування для досягнення цілей злочинної групи, пов'язаних із незаконним збутом наркотичних засобів; безпосередньо забезпечував придбання наркотичних засобів із метою їх подальшого збуту у громадянина Республіки Молдова ОСОБА_5, особисто незаконно зберігав, перевозив з метою збуту та збував наркотичні засоби; встановлював ціни, за якими злочинна група збувала наркотичні засоби. ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4 як активні учасники організованої злочинної групи, виконували наступні дії: розробляли та підтримували плани вчинених злочинів і план дій кожного із її членів під час їх вчинення; приймали активну участь на всіх стадіях вчинюваних злочинах; приймали активну участь в розподілі коштів, а також наркотичних засобів; отримували з покупців наркотичних засобів кошти, які в подальшому передавали ОСОБА_1 як організатору групи для придбання наркотичних засобів; особисто зберігали з метою збуту та збували наркотичні засоби.
Так, 09.09.2009 року близько 15 год члени злочинної групи ОСОБА_3 і ОСОБА_2, перебуваючи біля кінотеатру «Чернівці», що знаходиться на вул. Університетській, м.Чернівці, в місці масового перебування громадян, діючи за вказівкою організатора злочинної групи ОСОБА_1 і в інтересах іншого учасника злочинної групи ОСОБА_4, незаконно збули за 150 грн ОСОБА_7 отримані від ОСОБА_1 придбані 05.09.2009 року близько 13 год 30 хв у ОСОБА_5 8 капсул, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 0,4 гр.
18.09.2009 року близько 12 год члени злочинної групи ОСОБА_3 і ОСОБА_2, перебуваючи біля магазину «Колос», що знаходиться по вул.Червоноармійській, в м.Чернівці, діючи узгоджено та в інтересах членів злочинної групи ОСОБА_4, ОСОБА_1 незаконно збули за 300 грн ОСОБА_7 отримані від ОСОБА_1 на МТК «Калинівський ринок», що розміщений по вул. Калинівська, 13а, м.Чернівці, і перевезені у вищезазначене місце 4 ампули з рідиною, яка містить наркотичний засіб трамадол, масою 0,4 гр.
18.09.2009 року близько 14 год 30 хв ОСОБА_4, діючи узгоджено та в інтересах інших учасників злочинної групи ОСОБА_1, ОСОБА_2 та ОСОБА_3, перебуваючи по проспекту Незалежності, 70, у м. Чернівці незаконно збула за 300 грн ОСОБА_8 отримані від ОСОБА_1 10 капсул, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 0,5 гр.
Ці ампули з рідиною, яка містить наркотичний засіб трамадол, масою 0,4 гр, а також 10 капсул, які містить наркотичний засіб трамадол, масою 0,5 гр ОСОБА_1 придбав 18.09.2009 року близько 10 год у ОСОБА_5 на території МТК «Калинівський ринок», тобто в місці масового перебування громадян.
29.09.2009 року близько 10 год 20 хв члени злочинної групи ОСОБА_3 і ОСОБА_2, перебуваючи біля магазину «Колос», що знаходиться вул.Червоноармійська, в м.Чернівці, діючи узгоджено та в інтересах членів злочинної групи ОСОБА_4, ОСОБА_1, отримали від ОСОБА_7 гроші у сумі 150 грн, після чого ОСОБА_2 отримав від ОСОБА_1 на території МТК «Калинівський ринок» м.Чернівці придбані 29.09.2009 року близько 11 год 10 хв у ОСОБА_5 2 ампули з рідиною, які містить наркотичний засіб трамадол, масою 0,2 гр. і 6 капсул, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 0,3 гр, перевіз їх до магазину «Колос», де повторно збув ОСОБА_7.
06.10.2009 року близько 11 год 20 хв члени злочинної групи ОСОБА_3 і ОСОБА_2, перебуваючи на території МТК «Калинівський ринок» м.Чернівці, діючи узгоджено та в інтересах членів злочинної групи ОСОБА_4, ОСОБА_1, збули за 300 грн ОСОБА_7 8 ампул з рідиною, яка містить наркотичний засіб трамадол, масою 0,8 гр., які отримали від ОСОБА_1, які той цього ж дня придбав у ОСОБА_9.
07.10.2009 року близько 09 год 30 хв організатор злочинної групи ОСОБА_1, діючи в інтересах інших її учасників ОСОБА_2 і ОСОБА_3, ОСОБА_4, за сприяння останньої, перебуваючи за місцем свого проживання за адресою АДРЕСА_1 незаконно повторно збув за 180 грн ОСОБА_10 10 капсул, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 0,5 гр, які ОСОБА_1 перебуваючи 06.10.2009 року близько 10 год 50 хв на МТК «Калинівський ринок», з метою подальшого збуту придбав у ОСОБА_5.
ОСОБА_9 придбав у невстановленої досудовим слідством особи з метою збуту 44 капсули, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 2,2 гр і 09.10.2009 року незаконно повторно перевіз автомобілем марки «Фольксваген - Транспортер Т4» державний реєстраційний номер НОМЕР_1 на територію МТК «Калинівський ринок», де збув ОСОБА_1
09.10.2009 року близько 9 год 30 хв члени злочинної групи ОСОБА_3 і ОСОБА_2, перебуваючи біля будинку ¹96 по П.Незалежності в м.Чернівці, діючи узгоджено та в інтересах членів злочинної групи ОСОБА_4, ОСОБА_1 отримали від ОСОБА_7 гроші у сумі 300 грн, а згодом ОСОБА_3, перебуваючи на МТК «Калинівський ринок» м.Чернівці, отримав від ОСОБА_7 ще 300 грн, які передав ОСОБА_1 на МТК «Калинівський ринок» м.Чернівці, тобто в місці масового перебування громадян, а останній передав ОСОБА_3 раніше придбані у ОСОБА_5 34 капсули, які містить наркотичний засіб трамадол, масою 1,7 гр., які той цього ж дня близько 10 год 40 хв повторно збув ОСОБА_7.
09.10.2009 року близько 15 год 15 хв організатор злочинної групи ОСОБА_1, діючи в інтересах інших її учасників ОСОБА_2 і ОСОБА_3, ОСОБА_4, перебуваючи за місцем свого проживання за вищезазначеною адресою незаконно повторно збув за 180 грн ОСОБА_10 10 капсул , які містять наркотичний засіб трамадол, масою 0,5 гр.
ОСОБА_9 придбав у невстановленої досудовим слідством особи з метою збуту 30 капсул і 16 ампул з рідиною, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 3,1 гр і 14.10.2009 року незаконно повторно перевіз автомобілем марки «Фольксваген - Транспортер Т4» державний реєстраційний номер НОМЕР_1, на територію МТК «Калинівський ринок», де збув ОСОБА_1.
14.10.2009 року близько 10 год 55 хв члени злочинної групи ОСОБА_3 і ОСОБА_2, перебуваючи біля меблевого салону «Слон», що на території МТК «Калинівський ринок», у місці масового перебування громадян, діючи узгоджено з членами злочинної групи ОСОБА_4, ОСОБА_1 незаконно збули за 600 грн ОСОБА_7 отримані від ОСОБА_1 на МТК «Калинівський ринок» раніше придбані останнім у ОСОБА_5 16 ампул з рідиною, яка містить наркотичний засіб трамадол, масою 1,6 гр.
14.10.2009 року близько 16 год 50 хв організатор злочинної групи ОСОБА_1, діючи в інтересах інших її учасників ОСОБА_2 і ОСОБА_3, ОСОБА_4, перебуваючи за місцем свого проживання за вищезазначеною адресою незаконно повторно збув за 450 грн ОСОБА_10 10 капсул , які містять наркотичний засіб трамадол, масою 1,5 гр, які ОСОБА_1 перебуваючи 14.10.2009 року на МТК «Калинівський ринок», з метою подальшого збуту придбав у ОСОБА_5.
ОСОБА_9 придбав у невстановленої досудовим слідством особи з метою збуту 105 капсул і 96 ампул з рідиною, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 18,5 гр, тобто у великому розмірі і 22.10.2009 року незаконно перемістив автомобілем марки «Фольксваген - Транспортер Т4», державний реєстраційний номер НОМЕР_1, через митний кордон України на території міжнародного автомобільного пункту пропуску «Росошани» Чернівецької обласної митниці, що розташований в селі Росошани Кельменецького району Чернівецької області, з приховуванням від митного контролю, а також перевіз указаний наркотичний засіб на територію МТК «Калинівський ринок», де частину (90 капсул і 90 ампул з рідиною, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 13,5 гр) збув ОСОБА_1, а частину (15 капсул і 6 ампул з рідиною, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 1,35 гр) зберігав при собі з метою збуту до моменту вилучення працівниками міліції.
22.10.2009 року близько 09 год 45 хв, перебуваючи на території ТК «Калинівський ринок» м. Чернівці ОСОБА_1 придбав, а ОСОБА_5 збув за 2025 грн 90 капсул і 90 ампул з рідиною, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 13,5 гр.
Цього ж дня ОСОБА_3 і ОСОБА_2 перебуваючи поблизу магазину №92 «Євросота», діючи узгоджено та в інтересах інших учасників злочинної групи, отримали від ОСОБА_7 гроші в сумі 1500 гривень для придбання наркотичного засобу - трамадолу, які ОСОБА_3 передав ОСОБА_1.
При затриманні 22.10.2009 року ОСОБА_3 і ОСОБА_2 працівниками міліції у них було виявлено та вилучено у кожного по 5 ампул з рідиною, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 0,5 гр, які вони зберігали з метою збуту та які були передані їм ОСОБА_1 як такі, що придбані у ОСОБА_5
При проведенні обшуку за місцем проживання ОСОБА_1 і його співмешканки ОСОБА_4 працівниками міліції виявлено та вилучено 4 ампули з рідиною, які містять наркотичний засіб трамадол, масою 0,4 гр, які вони зберігали з метою збуту як такі, що придбані ОСОБА_1 у ОСОБА_5 та незаконно перевезені до свого помешкання.
Ухвалою Апеляційного суду Чернівецької області від 10 квітня 2012 року вирок щодо ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4 змінено та постановлено вважати засудженими:
- ОСОБА_1 за ч.3 ст.307 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років із конфіскацією майна, яке є його власністю, за виключенням житла, а на підставі ст.71 КК України до призначеного судом покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Садгірського районного суду м.Чернівці від 25.12.2007 року і за сукупністю вироків остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 9 років із конфіскацією майна, яке є його власністю, за виключенням житла;
- ОСОБА_3 і ОСОБА_2 кожного за ч.3 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 6 років із конфіскацією майна, яке є його власністю, за виключенням житла;
- ОСОБА_4 за ч.3 ст.307 КК України із застосуванням ст.69 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки з конфіскацією майна, яке є його власністю, за виключенням житла.
В решті вирок залишено без зміни.
У касаційних скаргах, доводи яких аналогічні, ОСОБА_1 і ОСОБА_2 доводять незаконність свого засудження за ч.3 ст.307 КК України. Стверджують про невідповідність висновків суду, викладених у вироку, фактичним обставинам справи, неповноту та однобічність досудового слідства та судового розгляду справи. Указують на те, що збут наркотичних засобів здійснювали не у складі організованої групи. Посилаються на неконкретність обвинувачення, пред'явленого їм, та невідповідність вироку вимогам ст.334 КПК України. Зазначають про невідповідність призначеного ним покарання тяжкості вчиненого ними злочину та даним про їх особу внаслідок суворості. ОСОБА_1 додатково звертає увагу на обставини, які на його думку, є підставами для застосування щодо нього вимог ст.69 КК України та просить виправдати його за епізодами збуту наркотичних засобів ОСОБА_4 ОСОБА_8 18.09.2009 року, та збуту ОСОБА_3 і ОСОБА_2 наркотичних засобів ОСОБА_7 09.09.2009 року, 18.09.2009 року, 06.10.2009 року, 09.10.2009 року, 14.10.2009 року, 22.10.2009 року; виключення з обвинувачення визнаного судом доведеним, кваліфікуючих ознак: збут наркотичних засобів у місцях масового перебування громадянам, вчинені організованою групою; перекваліфікацію його дій з ч.3 ст.307 КК України на ч.2 ст.307 КК України та про призначення йому за цим законом покарання із застосуванням ст.69 КК України.
Заслухавши доповідь судді, пояснення ОСОБА_1 на підтримання своєї касаційної скарги, думку прокурора, який вважав касаційні скарги такими, що підлягають частковому задоволенню зі скасуванням ухвали суду апеляційної інстанції і направленням справи на новий апеляційний розгляд, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційних скарг, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Як убачається з матеріалів справи, не погоджуючись із постановленим вироком, на нього були подані апеляції засудженими та їх захисниками, в яких порушувалось питання про невідповідність висновків суду, викладених у вироку, фактичним обставинам справи, неповноту та однобічність досудового слідства та судового розгляду справи, неправильну кваліфікацію дій засуджених ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4 за ч.3 ст.307 КК України, суворість призначеного засудженим покарання.
У своїх апеляціях та окремо поданих клопотаннях засуджені ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4, які утримувалися під вартою в Чернівецькому слідчому ізоляторі, також висловили прохання про їх доставку в апеляційний суд (т.8 а.с.288 зворот, 301, 359, 364).
Проте суд апеляційної інстанції на порушення вимог ст. 358 КПК України, відповідно до якої засуджений, що утримується під вартою, підлягає обов'язковому виклику в апеляційний суд у випадках, коли про це надійшло його клопотання, хоча і здійснив виклик ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4 у судове засідання, проте справу розглянув без них, що є порушенням права засуджених на захист і істотним порушенням КПК України.
Окрім того, як убачається зі змісту ухвали суду апеляційної інстанції, у судовому засіданні були присутні захисники ОСОБА_4- адвокат ОСОБА_11, ОСОБА_1- адвокат ОСОБА_12, ОСОБА_3- адвокат ОСОБА_13, ОСОБА_2- адвокат ОСОБА_14, яким право на виступ на захист засуджених не надавалось.
З огляду на вищевикладене, скарги засуджених ОСОБА_1 і ОСОБА_2 підлягають частковому задоволенню, а ухвала Апеляційного суду Чернівецької області від 10 квітня 2012 року щодо ОСОБА_1, ОСОБА_2 та у порядку ст.395 КПК України щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_4 скасуванню як така, що винесена з істотним порушенням вимог кримінально-процесуального законодавства.
При новому апеляційному розгляді справи суду належить виконати вимоги ст. 358 КПК України, перевірити зібрані у справі докази, доводи апеляцій, дати їм та висновкам суду першої інстанції (щодо кваліфікації дій засуджених, відповідності призначених засудженим покарання тяжкості злочинів та даним про засуджених, правильності стягнення судових витрат по справі), належну оцінку та прийняти законне й обґрунтоване рішення, виклавши його у відповідному процесуальному документі згідно з вимогами закону.
Керуючись статтями 394-396 КПК України колегія суддів
ухвалила:
касаційні скарги засуджених ОСОБА_1 і ОСОБА_2 задовольнити частково.
Ухвалу Апеляційного суду Чернівецької області від 10 квітня 2012 року щодо ОСОБА_1, ОСОБА_2 та у порядку ст.395 КПК України щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_4 скасувати, а справу щодо них направити на новий апеляційний розгляд в той же суд в іншому складі суддів.
М.Й. ВільгушинськийС.Г. ДембовськийВ.А. Швець