"19" червня 2012 р. Справа № 57/355
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Плюшка І.А. -головуючого,
Дунаєвської Н.Г,
Кочерової Н.О.
розглянувши у відкритому судовому касаційну
скаргу Компанії "Полібіон Лімітед"
на постанову Київського апеляційного господарського суду від 24 квітня 2012 року
у справі № 57/355
господарського суду міста Києва
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Бауман Трейд"
до Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк"
про визнання договору укладеним та стягнення 333 080 224,80 грн.
за участю представників
заявника касаційної скарги - Прокоса Б.
позивача -не з'явились
відповідача - Баланчук А.В.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Бауман Трейд" звернулося до господарського суду міста Києва із позовом до публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" про визнання укладеним договору купівлі-продажу цінних паперів та стягнення 333080224,80 грн.
Рішенням господарського суду міста Києва від 29 листопада 2011 року (суддя Гулевець О.В.) у справі №57/355, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 24 квітня 2012 року (судді: Моторний О.А., Кошіль В.В., Шапран В.В.) у задоволенні позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з вищезазначеними рішенням та постановою компанія "Полібіон Лімітед" звернулася до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду міста Києва від 29.11.2011р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.04.2012р. скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю "Бауман Трейд" у повному обсязі.
В обґрунтування зазначених вимог заявник касаційної скарги посилається на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, а також зазначає про те, що оскаржувані рішення порушують права компанії "Полібіон Лімітед", оскільки перешкоджають вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їй голосуючих акцій публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" за ринковою вартістю.
Колегія суддів, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивач -товариство з обмеженою відповідальністю "Бауман Трейд" є акціонером відповідача з кількістю акцій 97 964 772 штук, що дорівнює 9,0227 % від статутного капіталу публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк".
16.06.2011р. відбулися позачергові Загальні збори акціонерів публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк", оформлені протоколом № 54, на яких було прийнято рішення про збільшення статутного капіталу Банку на 600000000,65 грн. за рахунок додаткових внесків у вигляді грошових коштів шляхом додаткового випуску 521739131 штук простих іменних акцій існуючої номінальної вартості 1,15 грн. кожна та їх розміщення. В результаті проведення емісії акцій статутний капітал Банку має становити 1848619132,70 грн. Згідно з протоколом № 54 за прийняття вказаного рішення проголосувало 12 акціонерів, яким належать 84,13 % від загальної кількості голосів акціонерів, які зареєструвались для участі в Загальних зборах. Проти прийняття рішення про збільшення статутного капіталу відповідача проголосувало 4 акціонери, яким на Загальних зборах належав 171 895 731 голос, у тому числі і позивач.
Судами також встановлено, що листом від 23.06.2011 відповідач проінформував позивача про прийняття Загальними зборами акціонерів відповідача рішення про збільшення розміру статутного капіталу відповідача, а також повідомив, що у зв'язку з голосуванням проти даного рішення позивач має право звернутись з письмовою вимогою здійснення обов'язкового викупу належних йому акцій, а відповідач протягом 30 днів після отримання відповідної вимоги акціонера здійснює сплату вартості акцій за ціною викупу, що становить 0,31 грн. за одну просту іменну акцію публічного акціонерного товариства "ВіЕйБі Банк".
З матеріалів справи вбачається, що позивач неодноразово звертався до відповідача з вимогою здійснити викуп належних йому акцій за ціною, що дорівнює їх ринковій вартості - 3,40 грн. за одну акцію, натомість відповідач повідомив про залишення його вимог без розгляду, оскільки запропоновані умови продажу в частині ціни не відповідають рішенню Загальних зборів акціонерів ПАТ "ВіЕйБі Банк" від 16.06.2011р., згідно якого погоджено попередньо визначену станом на 15.05.2011р. ринкову ціну акцій в цілях обов'язкового викупу за ціною 0,31 грн. за одну просту іменну акцію.
Відповідно до ст. 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" цінними паперами є документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.
Одним із видів боргових цінних паперів згідно Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" є акції, якими згідно ч.1 ст.6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" є іменні цінні папери, які посвідчують майнові права їх власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.
Частиною 1 ст.69 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Водночас, ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 зазначеного закону, у якій зазначено, що ринкова вартість емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах визначається як вартість цінних паперів, встановлена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, а для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.
Тобто, як вірно зазначено господарськими судами попередніх інстанцій, спосіб визначення ринкової вартості емісійних цінних паперів залежить від перебування всієї сукупності цінних паперів або її частини в межах одного випуску в обігу хоча б на одній фондовій біржі незалежно від того, чи пройшли вони процедуру лістингу.
Натомість, з матеріалів справи вбачається, що оголошення про скликання 16.06.2011р. загальних зборів акціонерів з метою затвердження збільшення статутного капіталу, оприлюднене ПАТ "ВіЕйБі Банк" 16.05.2011 р. у "Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку", №88 від 16.05.2011р.
Таким чином, датою, на яку мала бути визначена ринкова ціна простих іменних акцій ПАТ "ВіЕйБі Банк" в цілях застосування у випадку можливого обов'язкового викупу, є 15 травня 2011 року.
При цьому, господарськими судами встановлено та підтверджено матеріалами справи, що станом на 15.05.2011р. прості іменні акції відповідача не перебували в обігу на фондовій біржі, тому цілком обґрунтованим є те, що визначення їх реальної ринкової вартості в цілях можливого обов'язкового викупу встановлювалась суб'єктом оціночної діяльності відповідно до вимог зазначеної вище частини другої ст.8 Закону України "Про акціонерні товариства".
Згідно Висновку про вартість майна від 15.05.2011р. №03-5-11, здійсненого оцінювачем - товариством з обмеженою відповідальністю "Українська оціночна компанія", ринкову вартість однієї простої іменної акції ПАТ "ВіЕйБі Банк" станом на 15.05.2011р. становила 0,31 грн. при номінальній вартості 1,15 грн. за штуку та затверджена рішенням Спостережної Ради ПАТ "ВіЕйБі Банк", оформленого протоколом від 30.05.2011р.
За наведених обставин, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що запропонована позивачем вартість акцій ПАТ "ВіЕйБі Банк" у розмірі 3,40 грн. за штуку є необґрунтованою, безпідставною та не відповідає вимогам ст. ст. 8, 69 Закону України "Про акціонерні товариства". Тому помилковими є доводи заявника касаційної скарги стосовно того, що ПАТ "ВіЕйБі Банк" зобов'язано було викупити акції, що належать товариству з обмеженою відповідальністю "Бауман Трейд" за ціною 3,40 грн. за одну штуку.
Колегія суддів також погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про те, що виходячи зі змісту частини третьої статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", ціна викупу акцій є істотною умовою договору, який укладається між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій.
Оскільки, як було встановлено вище, позивач та відповідач не дійшли згоди щодо істотних умов договору купівлі-продажу цінних паперів, а саме ціни викупу акцій, а також, враховуючи вимогу позивача щодо ціни акції 3,40 грн., яка не відповідає вимогам чинного законодавства про акціонерні товариства та про цінні папери та фондовий ринок, колегія суддів вважає, що господарськими судами обгрунтовано відмовлено у задоволенні вимоги позивача про визнання укладеним договору купівлі-продажу цінних паперів між товариством з обемженою відповідальністю "Бауман Трейд" та публічним акціонерним товариством "ВіЕйБі Банк".
Враховуючи те, що решта доводів заявника касаційної скарги фактично зводиться до переоцінки обставин справи, що не є компетенцією касаційної інстанції з огляду на вимоги ст.ст.1115, 1117 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів касаційної інстанції вважає, що під час вирішення спору, судом апеляційної інстанції правильно встановлені усі обставини, що мають значення для справи, їм надана вірна юридична оцінка, норми права застосовані вірно, а доводи касаційної скарги не спростовують висновків судів.
За наведених вище обставин, Вищий господарський суд України не знайшов законних підстав для повного або часткового задоволення вимог касаційної скарги, а тому постанову суду апеляційної інстанції слід залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.
На підставі наведеного вище і керуючись ст.ст. 1115,1117, 1119, 11110, 11111 Господарського процесуального кодексу України,-
1. Касаційну скаргу Компанії "Полібіон Лімітед" залишити без задоволення.
2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 24 квітня 2012 року зі справи №57/355 залишити без змін.
Головуючий суддя І. А. Плюшко
Судді Н. Г. Дунаєвська
Н. О. Кочерова