01601, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
19.04.2012 № 2-21/2010
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Буравльова С.І.
суддів: Вербицької О.В.
Андрієнка В.В.
при секретарі Горголь І.С.
за участю представників:
позивача - ОСОБА_2, ОСОБА_3;
відповідача 1 - ОСОБА_1;
відповідача 2 - ОСОБА_1
розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_5
на рішення Подільського районного суду м. Києва
від 29.07.2010
у справі № 2-21/2010 (суддя - Сербіна Н.Г.)
за позовом ОСОБА_6
до 1. ОСОБА_5;
2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Академія здоров'я»
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Академія здоров'я»
Рішенням Подільського районного суду м. Києва від 29.07.2010 у справі № 2-21/2010 позовні вимоги ОСОБА_6 до ОСОБА_5 задоволено повністю, визнано недійсним рішення позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Академія здоров'я» № 11 від 13.07.2005.
Ухвалою Апеляційного суду м. Києва від 21.11.2011 закрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_5 на рішення Подільського районного суду м. Києва від 29.07.2010 по справі № 2-21/2010 за позовом ОСОБА_6 до ОСОБА_5 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Академія здоров'я», а справу № 2-21/2010 направлено для розгляду за підсудністю до Київського апеляційного господарського суду.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.02.2012 порушено апеляційне провадження у справі № 2-21/2010.
17.02.2012 на адресу Київського апеляційного господарського суду від представника відповідача - ОСОБА_5 надійшло письмове клопотання на ознайомлення з матеріалами справи № 2-21/2010, в додатках до даного клопотання було додано копію свідоцтва про шлюб від 04.11.2011, в якому зазначено, що ОСОБА_5 взяла шлюб і прізвище після реєстрації шлюбу останньої ОСОБА_5.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.02.2012 розгляд справи відкладено на 15.03.2012 та здійснено заміну відповідача (скаржника) - ОСОБА_5 на ОСОБА_5.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.03.2012 до участі у справі в якості відповідача-2 залучено Товариство з обмеженою відповідальністю «Академія здоров'я» та відкладено розгляд справи на 05.04.2012.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.04.2012 розгляд справи № 2-21/2010 відкладено на 19.04.2012.
На адресу суду 17.04.2012 від відповідача-1 надійшло клопотання про вилучення відповідача-1 із судового процесу. Зазначене клопотання колегія суддів вважає безпідставним, оскільки таке вилучення відповідача-1 не передбачено чинним господарським процесуальним законодавством.
Також, на адресу суду 19.04.2012 від представника позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду скарги у зв'язку із перебуванням позивача у відрядженні.
Зазначене клопотання колегія суддів вважає необґрунтованим, оскільки в судовому засіданні присутні два повноважні представника позивача, крім цього позивач не додав до клопотання докази поважності своєї відсутності в судовому засіданні.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив:
Протоколом № 1 загальних зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю «Академія здоров'я» від 23.03.2000 було створено ТОВ «Академія здоров'я» та директором товариства призначено ОСОБА_6.
Відповідно до протоколу № 23 загальних зборів ТОВ «Академія здоров'я» від 21.03.2003 ОСОБА_6 було призначено генеральним директором ТОВ «Академія здоров'я» на новий період строком 3 роки.
Згідно з п. 5.9 Статуту ТОВ «Академія здоров'я» генеральний директор має право скликати позачергові збори, якщо це необхідно в інтересах товариства в цілому, а також у випадках виникнення необхідності вирішення питань, які відносяться до виключної компетенції зборів учасників у відповідності з чинним статутом, у разі неплатоспроможності товариства.
Пункт 5.10 Статуту передбачає, що учасники товариства, які володіють у сукупності більше ніж 20 % голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників в будь - який час і з будь - якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів Генеральний директор товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників.
Згідно п. 5.11 Статуту збори учасників вправі приймати рішення тільки по питаннях, включених до порядку денного, який повинен бути розісланий учасникам не менше ніж за 30 днів до початку зборів.
13.05.2005 від ОСОБА_5, яка на той час була учасником ТОВ «Академія здоров'я», надійшла вимога від 04.05.2005 про скликання позачергових зборів учасників товариства з приводу діяльності товариства. В зв'язку з цим, позивач, який відповідно до протоколів рішення загальних зборів учасників № № 1, 2 є директором ТОВ «Академія здоров'я», керуючись п. 5.10 Статуту призначив на 28.05.2005 о 13.00 проведення позачергових зборів учасників товариства, за адресою - м. Київ, вул.. Порика, 7-б, оф. 116 з порядком денним: 1. Звіт Генерального директора перед зборами; 2. Про відкликання Генерального директора; 3. Про доцільність подальшої діяльності товариства; 4. Про порядок та зміст періодичного подання Генеральним директором та Головним бухгалтером інформації учасникам про діяльність товариства; 5. Про визнання особового складу Ревізійної комісії та проведення аудиторської перевірки товариства; 6. Про вдосконалення та порядку скликання та проведення Загальних зборів учасників; 7. Про основні напрямки діяльності товариства; 8. Про внесення змін до статуту та установчого договору у зв'язку зі змінами у законодавстві.
Вбачається, що про проведення 28.05.2005 о 13.00 позачергових зборів учасників ТОВ «Академія здоров'я» було повідомлено належним чином.
28.05.2005 позачергові збори учасників не відбулися у зв'язку з неявкою всіх учасників товариства.
21.06.2005 від ОСОБА_5 вдруге надійшла вимога від 16.06.2005 про скликання позачергових зборів учасників товариства з приводу діяльності товариства з порядком денним тотожним зазначеному в листі-вимозі відповідача-1 від 04.05.2005. В зв'язку з цим позивачем було призначено проведення позачергових зборів на 27.06.2005.
27.06.2005 позачергові збори учасників товариства «Академія здоров'я» також не відбулись.
13.07.2005 учасники ТОВ «Академія здоров'я» ОСОБА_5 та Пайове товариство «VITAMAX BALTIC» провели позачергові збори учасників товариства «Академія здоров'я», протокол проведення яких № 11 посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_9
На зазначених позачергових зборах учасників товариства «Академія здоров'я» було прийняте рішення № 11 від 13.07.2005, відповідно до якого учасники зборів ухвалили: 1. Відкликати Генерального директора ТОВ «Академія здоров'я» - ОСОБА_6, повідомити його поштою та оголосити йому і всім присутнім працівникам ТОВ «Академія здоров'я» в присутності очевидців, що після розірвання трудового договору його до роботи не буде допущено і навіть якщо він продовжить виконувати трудові обов'язки, зборами встановлено, що трудові відносини з ним припинено, що йому заборонено здійснювати будь - які дії відносно майна ТОВ «Академія здоров'я», а також запропонувати йому у присутності очевидців негайно передати печатку та всі інші офіційні документи ТОВ «Академія здоров'я» новопризначеному керівнику; 2. Виключити ОСОБА_6 зі складу учасників ТОВ «Академія здоров'я»; 3. Призначити ОСОБА_1 Генеральним директором ТОВ «Академія здоров'я»; 4. Вибір та укладання договорів на надання всіх видів аудиторських послуг віднести до виключної компетенції загальних зборів та включення до установчих документів та трудових договорів всіх членів колективу обов'язку надавати документи та пояснення аудитору який проводить перевірку ТОВ «Академія здоров'я», призначити наступний особовий склад Ревізійної комісії: Голова Ревізійної комісії - ОСОБА_5, Члени Ревізійної комісії: ОСОБА_10 та ОСОБА_11 (повноважні представники ОСОБА_5); 5. Доручити внесення змін до установчих документів ТОВ «Академія здоров'я» у зв'язку зі змінами у законодавстві та прийнятими зборами рішеннями здійснення державної реєстрації нової редакції установчих документів директору ТОВ «Академія здоров'я» ОСОБА_1
Вбачається, що позивач на засіданні позачергових зборів учасників ТОВ «Академія здоров'я» 13.07.2005 присутній не був.
На думку позивача спір у даній справі виник внаслідок того, що спірні рішення загальних зборів відповідача-2 є незаконними та прийняті з порушенням норм чинного законодавства і Статуту ТОВ «Академія здоров'я», оскільки позивача не було повідомлено про час і місце проведення загальних зборів учасників ТОВ «Академія здоров'я», збори були проведені з порушенням порядку скликання позачергових зборів встановлених чинним законодавством та Статутом ТОВ «Академія здоров'я», зокрема: до директора не було подано вимоги про скликання позачергових зборів, не було дотримано строків проведення позачергових зборів (двадцять п'ять днів) з моменту подання вимоги про проведення позачергових зборів, була призначена ревізійна комісія, члени якої не є учасниками ТОВ «Академія здоров'я», позивача необґрунтовано виключили із складу учасників ТОВ «Академія здоров'я», позивача незаконно звільнили з посади генерального директора ТОВ «Академія здоров'я».
В ході розгляду справи представник позивача подав заяву про доповнення підстав позову, зазначивши, що відповідачем було порушено вимоги п. 1 ст. 88, п. 2 ст. 97,п. 4 ст. 98, п. 1 ст. 143 ЦК України та вимоги п. 5.11 Статуту товариства щодо права зборів учасників приймати рішення тільки по питаннях, включених до порядку денного, який повинен бути розісланий учасникам не менше ніж за 30 днів до початку зборів.
Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» № 13 від 24.10.2008 підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: 1) порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; 2) позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; 3) порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Пунктом 18 вказаної Постанови Пленуму визначено, що при вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Відповідно до п. 21 зазначеної постанови рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Відповідно до узагальнення Верховного Суду України щодо практики розгляду судами корпоративних спорів від 26.01.2008 та рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04/5/14 «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у силу прямої вказівки закону є прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону України «Про господарські товариства»).
Вбачається, що позивач не був ознайомлений з новим зміненим порядком денним оскаржуваних зборів учасників товариства, в свою чергу не мав можливості підготуватись належним чином до розгляду питань порядку денного, внести свої пропозиції до зміненого порядку денного.
З урахуванням наведеного, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що оскаржуване рішення позачергових зборів учасників товариства «Академія здоров'я» слід визнати недійсним, оскільки при проведенні зборів було порушено п. 5.11 Статуту ТОВ «Академія здоров'я», було проведено збори з прийняттям рішень по питаннях, не включених до порядку денного, та останній не був розісланий учасникам не менше ніж за 30 днів до початку зборів.
Матеріали справи не містять доказів щодо персонального письмового повідомлення позивача про змінений порядок денний проведення позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Академія здоров'я».
Враховуючи ті обставини, що 13.07.2005 позивач був відсутній на позачергових зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Академія здоров'я», не знав про змінений порядок денний цих зборів та встановлено факт порушення цим рішенням зборів прав та законних інтересів позивача як учасника товариства, колегія суддів вважає правомірним висновок суду першої інстанції про задоволення даного позову.
Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Колегія суддів також враховує, що відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Таким чином, обов'язок доказування законодавчо покладено на сторони.
Доводи апеляційної скарги, наведеного не спростовують та відхиляються колегією суддів як необґрунтовані.
За таких обставин колегія суддів дійшла висновку про відсутність правових підстав для зміни чи скасування рішення Подільського районного суду м. Києва від 29.07.2010.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Апеляційну скаргу ОСОБА_5 залишити без задоволення, рішення Подільського районного суду м. Києва від 29.07.2010 у справі № 2-21/2010 - без змін.
2. Матеріали справи № 2-21/2010 повернути до Подільського районного суду м. Києва.
3. Копію постанови надіслати сторонам.
Головуючий суддя Буравльов С.І.
Судді Вербицька О.В.
Андрієнко В.В.