33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"08" грудня 2011 р. Справа № 5004/886/11
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючий суддя Щепанська Г.А.
суддя Демидюк О.О. ,суддя Бригінець Л.М.
при секретарі судового засідання Басюк Р.О.
за участю представників сторін:
скаржника - ОСОБА_1 ( довіреність № б/н від 31.05.2011 р. ) представник ПАТ “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк”
ініціюючого кредитора - не з'явився представник "Державний резервний насіннєвий фонд України"
кредитора - не з'явився (Управлінню ПФУ в Луцькому районі);
кредитора - не з'явився (Приватне підприємство “Айслаг”);
кредитора - не з'явився (Товариство з обмеженою відповідальністю “Агропанхім”);
боржника - не з'явився (Сільськогосподарське приватне підприємств "Білостік");
арбітражного керуючого - Темчишин В.П. (паспорт серії АС № НОМЕР_1 від 20.09.05р.)
арбітржного керуючого - не з'явився (Франко О.П.)
розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Луцьк”
на ухвалу господарського суду Волинської області від 19.10.11 р. у справі № 5004/886/11
за заявою Державного підприємства "Державне резервний насіннєвий фонд України", м.Київ
до Сільськогосподарського приватного підприємство "Білостік", с.Білостік, Луцького району
про визнання банкрутом
Відповідно до розпорядження голови Рівненського апеляційного господарського суду від 30.11.2011р. у справі № 5004/886/11 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Щепанська Г.А., суддя Демидюк О.О. , суддя Бригінець Л.М
Постановою господарського суду Волинської області від 19.10.2011р. у справі №5004/886/11, зокрема, визнано банкрутом сільськогосподарське приватне підприємство "Білостік", с. Білостік Луцького району, код 30462849; відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором сільськогосподарського приватного підприємства "Білостік", с. Білостік Луцького району призначено Темчишина Володимира Петровича (Ліцензія Міністерства економіки та з питань Європейської інтеграції України від 27.11.2006 року серії АВ №НОМЕР_2).
Не погоджуючись з прийнятою постановою, ПАТ “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк” в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Луцьк” звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Волинської області від 19.10.2011р. у справі №5004/886/11 в частині призначення ліквідатором СГПП "Білостік" арбітражного керуючого Темчишина Володимира Петровича та призначити ліквідатором СГПП "Білостік" Франка Олега Петровича.
Мотивуючи апеляційну скаргу, скаржник, зокрема, зазначає, що господарський суд Волинської області не вжив заходів, спрямованих на всебічне, повне і об'єктивне встановлення всіх обставин справи, а саме, як вважає скаржник, судом першої інстанції безпідставно призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Темчишина В.П. так як його кандидатура не була погоджена комітетом кредиторів. Крім того, як зазначає скаржник, кандидатура арбітражного керуючого Франка О.П. на призначення ліквідатором повністю відповідає вимогам, що передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі -Закон).
Крім того, чинним законодавством не передбачено звернення до суду з клопотанням про призначення ліквідатором окремо взятого кредитора, таке право має лише комітет кредиторів.
Враховуючи приписи ст. 101 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції та той факт, що неявка в засідання суду представників сторін, належним чином та відповідно до законодавства повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає перегляду оскарженого судового акту, судова колегія вважає за можливе розглянути апеляційні скарги за відсутності представників ініціюючого кредитора, кредиторів, боржника.
Заслухавши пояснення кредитора (ПАТ “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк”), арбітражного керуючого Темчишина В.П., обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваної ухвали, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.
Матеріали справи свідчать, що ухвалою господарського суду Волинської області від 10.05.2011р. порушено провадження у справі № 5004/886/11про банкрутство Сільськогосподарського приватного підприємство "Білостік", с.Білостік, Луцького району за заявою Державного підприємства "Державний резервний насіннєвий фонд України", м.Київ.
Розпорядником майна призначено Темчишина Володимира Петровича (ліцензія Міністерства економіки та з питань Європейської інтеграції України від 27.11.2006 року, серія АВ №НОМЕР_2). (а.с. 1, т.1).
Ухвалою господарського суду Волинської області від 3.08.2011р. у справі №5004/886/11 затверджено реєстр вимог кредиторів Сільськогосподарського приватного підприємства "Білостік" , с. Білостік, Луцького район, згідно якого вимоги кредиторів визнані в розмірі:
- Державне підприємство «Державний резервний насіннєвий фонд України»- на суму 1 105 907 грн. 58 коп.: 935 344 грн. 58 коп. -4 черга, 170 242 грн. 00 коп. - 6 черга, 321грн. 00 коп. - 1 черга;
- Управління ПФУ в Луцькому районі -4968 грн. 52 коп. -6 черга;
- Приватне підприємство «Айслаг»- 131 753 грн. 71 коп.: 131 628 грн. 71 коп. -4 черга, 125 грн. 00 коп. -1 черга;
- Публічне акціонерне товариство “Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк”в особі філії “Відділення ПАТ Промінвестбанк в м.Луцьк” -8 242 939 грн. 60 коп.: 7 511 111 грн. 26 коп. -1 черга, 731 703,34 коп. -6 черга, 125 грн. 00 коп. -1 черга;
- Товариство з обмеженою відповідальністю «Агропанхім»- 40 786 грн. 91 коп.: 40661 грн. 91 коп. -4 черга, 125 грн. 00 коп. -1 черга. (а.с. 23-24, т.2)
На засіданні зборів кредиторів боржника 08.08.2011р. сформовано комітет кредиторів у складі представників ПАТ «Промінвестбанк», ДП "Державний резервний насіннєвий фонд України", УПФ України в Луцькому районі та прийнято рішення про продовження строку проведення процедури розпорядження майном СГПП «Білостік» на два місяці - до 10.10.2011 року для завершення проведення поглибленого аналізу фінансово -господарської та інвестиційної діяльності СГПП «Білостік».
Ухвалою господарського суду Волинської області від 10.08.2011р. продовжено строк процедури розпорядження майном і повноваження розпорядника майна Темчишина В.П. до 10.10.2011р. (а.с. 38, т. 2).
Розпорядник майна СГПП «Білостік» Темчишин В.П. подав звіт по результатах проведення поглибленого аналізу фінансово -господарської діяльності СГПП «Білостік» та протокол засідання комітету кредиторів від 07.10.2011 року, згідно якого комітетом кредиторів СГПП «Білостік» прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення процедури розпорядження майном СГПП «Білостік», відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором Франка Олега Павловича. (а.с. 42-43, 46, т.2).
Арбітражний керуючий Темчишин В.П. у заяві від 07.10.2011 року №207 просить розглянути його кандидатуру на призначення ліквідатором СГПП «Білостік», повідомляє про наявність організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора СГПП «Білостік», відсутність скарг на його роботу під час проведення процедури розпорядження майном СГПП «Білостік» та про те, що він не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредитора у справі про банкрутство СГПП «Білостік». (а.с. 40, т.2).
Як вбачається з матеріалів справі, в судовому засіданні 19.10.2011р. представник заявника (Державний резервний насіннєвий фонд України ) Білявська Н.В. підтримала клопотання комітету кредиторів про відкриття ліквідаційної процедури; ліквідатором просила призначити Темчишина В.П.
Представник ПАТ «Промінвестбанк» Дорошкевич В.Б. в судовому засіданні 19.10.2011р. підтримав клопотання комітету кредиторів про відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором Франка Олега Павловича.
Враховуючи подані кредиторами та комітетом кредиторів пропозиції щодо кандидатури ліквідатора, господарський суд прийшов до висновку про доцільність призначення ліквідатором СГПП «Білостік» арбітражного керуючого Темчишина В.П. (ліцензія АВ №НОМЕР_2).
Постановою господарського суду Волинської області від 19.10.2011р. у справі №5004/886/11, ліквідатором сільськогосподарського приватного підприємства "Білостік", с. Білостік Луцького району призначено Темчишина Володимира Петровича.
Судова колегія погоджується з висновком місцевого суду та вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідно до статті 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Згідно зі ст. 1 Закону ліквідація - припинення діяльності суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхом продажу його майна.
При призначенні ліквідатора господарський суд керується статтями 2, 3-1, 17, 24, 48 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Згідно із ч.8 ст.16 Закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення щодо звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.
Згідно з частинами 1, 3 ст. 31 Закону, якщо інше не передбачено цим Законом, арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну або економічну освіту, володіє спеціальними знаннями та не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.
Згідно з цим Законом одна і та ж особа може виконувати функції арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) на всіх стадіях провадження у справі про банкрутство відповідно до вимог цього Закону.
Відповідно до вимог ч. 1 ст. 24 Закону у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією, означений порядок визначений ч.1 ст.17 Закону - суд за клопотанням комітету кредиторів, має право винести ухвалу про призначення арбітражного керуючого - керуючого санацією.
В силу вимог ст.ст. 3-1, 25 Закону арбітражний керуючий (ліквідатор) при здійсненні своїх повноважень повинен здійснювати заходи щодо захисту майна боржника, вживати заходів по забезпеченню його збереження, діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.
У відповідності до п. 64 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 "Про судову практику у справах про банкрутство" при виборі кандидатури розпорядника майна судам слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки розпорядника майна у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.
Рекомендації кредиторів, комітету кредиторів щодо кандидатури ліквідатора, не є для суду обов'язковими.
За наявності конкуренції кандидатур на призначення ліквідатора боржника остаточне рішення щодо призначення тієї чи іншої кандидатури залишається за господарським судом. При цьому, жодна з наданих кандидатур арбітражних керуючих не являється для суду пріоритетною.
Як вбачається із матеріалів справи, арбітражний керуючий Темчишин В.П. виконував обов'язки розпорядника майна СГПП «Білостік» з 10.05.2011 року. Під час процедури розпорядження майном проведено аналіз фінансово -господарської та інвестиційної діяльності боржника, а також аналіз виявлення ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства. Жодних зауважень щодо роботи розпорядника майна СГПП «Білостік»- арбітражного керуючого Темчишина В.П. не надходило.
Окрім належного виконання обов'язків розпорядника майна боржника, у арбітражного керуючого є практичний досвід виконання своїх функцій на підприємствах, що мають схожий з боржником вид діяльності, а саме судом враховано наявність у арбітражного керуючого Темчишина В.П. відповідної освіти за спеціальністю автомобільне господарство та фінанси, досвіду в аналогічних справах та організаційно-технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора СГПП «Білостік», наявність ліцензії.
При виборі кандидатури ліквідатора, суд також враховував те, що територіально СПП "Білостік" знаходиться у Волинській області, а тому арбітражний керуючий Темчишин В.П., що проживає в м. Луцьк, на відміну від Франко О.П. (який постійно проживає у м. Рівне) має організаційні та технічні можливості оперативно діяти в інтересах як банкрута так і кредиторів, які знаходяться у Волинській області. Крім того, призначення ліквідатором арбітражного керуючого, який мешкає в районі місцезнаходження банкрута скоротить витрати, пов'язані з проведенням процедури банкрутства, а також скоротить витрати арбітражного керуючого.
Відповідно до ч. 3 ст. 3-1 Закону арбітражними керуючими не можуть бути призначені:
- особи, які згідно з цим Законом вважаються заінтересованими;
- особи, які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, за винятком випадків, коли з дня усунення цієї особи від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років, якщо інше не встановлено цим Законом;
- особи, яким заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади;
особи, які мають судимість за вчинення корисливих злочинів.
До призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.
Арбітражний керуючий Франко О.П. всупереч вимогам Закону, не подав заяву до господарського суду про те, що він не є заінтересованою особою, стосовно боржника та кредитора у справі про банкрутство СГПП "Білостік".
Згідно ст.43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
За таких обставин, доводи скаржника зазначені в апеляційній скарзі, апеляційним судом не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст.104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваної ухвали господарського суду Волинської області від 19.10.2011р. у справі №5004/886/11.
Керуючись ст. ст.101, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, суд, -
1. Ухвалу господарського суду Волинської області від 19.10.2011р. у справі №5004/886/11 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
2. Справу №5004/886/11повернути до господарського суду Волинської області.
Головуючий суддя Щепанська Г.А.
Суддя Демидюк О.О.
Суддя Бригінець Л.М.
01-12/17493/11 17493/11