< Список >
Іменем України
01 грудня 2011 року Справа № 5002-19/4287-2010
Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Маслової З.Д.,
суддів Латиніна О.А.,
Градової О.Г.,
за участю представників сторін:
заявника: публічне акціонерне товариство "Банк "Фінанси та кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" -17.11.2011 р., 01.12.2011 р. ОСОБА_2, дов. № 4125 від 28.09.2011 р.
боржника: товариство з обмеженою відповідальністю "НТС" - 17.11.2011 р., 01.12.2011 р. не з'явився,
арбітражний керуючий 01.12.2011 р. Стоцький Петро Володимирович, паспорт ЕС НОМЕР_1 від 16.10.1998 р., 17.11.2011 р., не з'явився,
арбітражний керуючий Горюн Віталій Васильович - 17.11.2011 р., 01.12.2011 р. не з'явився,
учасник провадження у справі про банкрутство: Управління з питань банкрутства в АРК та м. Севастополь Державного департаменту з питань банкрутства - 17.11.2011 р., 01.12.2011 р. не з'явився,
учасник провадження у справі про банкрутство: Державний реєстратор - 17.11.2011 р., 01.12.2011 р. не з'явився,
кредитор: Державна податкова інспекція у місті Сімферополі Автономної Республіки Крим - 17.11.2011 р., 01.12.2011 р. не з'явився,
розглянувши апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" на постанову господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя Мокрушин В.І. ) від 11 жовтня 2011 року у справі № 5002-19/4287-2010
за заявою публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та кредит" (вул. Артема, 60,Київ 50, 04050, ЄДРПОУ 09807856)
в особі філії "Кримське регіональне управління" (пров. Піонерський, 3, Сімферополь, 95011, ЄДРПОУ 26537861)
до боржника товариства з обмеженою відповідальністю "НТС" (вул. Чернишевського, 32, кв.2, Сімферополь, 95000, ЄДРПОУ 32361761)
за участю: арбітражний керуючий Стоцький Петро Володимирович (АДРЕСА_1,Автономна Республіка Крим,95026)
арбітражний керуючий Горюн Віталій Васильович (АДРЕСА_2,Автономна Республіка Крим,95000)
Управління з питань банкрутства в АРК та м. Севастополь Державного департаменту з питань банкрутства (вул. Київська, 150,Сімферополь,95000)
Державний реєстратор (пр. Кірова, 52,Сімферополь,Автономна Республіка Крим, 95000)
Кредитор: Державна податкова інспекція у місті Сімферополі Автономної Республіки Крим (вул. М. Залки, 1/9,Сімферополь,95053)
про визнання банкрутом
25 серпня 2010 року ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" звернулось до господарського суду АР Крим з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "НТС" (т.1 а.с. 3-4).
Ухвалою господарського суду АРК від 20 вересня 2010 року у справі №5002-19/4287-2010 визнано безспірні вимоги кредитора ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" на загальну суму 5883884,67 грн., введено стосовно боржника ТОВ "НТС" процедуру банкрутства -розпорядження майном строком на шість місяців та призначено розпорядника майна (т.3 а.с. 81-84).
Ухвалою господарського суду АРК від 20 грудня 2010 року у справі № 5002-19/4287-2010 визнано грошові вимоги кредиторів до ТОВ "НТС".
Вимоги кредиторів першої черги:
ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії КРУ ПАТ "Банк "Фінанси та кредит", АР Крим (м.Сімферополь, пров.Піонерський, у сумі 15 970 625,33 грн. Всього - 15 970 625,33 грн.
Вимоги кредиторів четвертої черги:
ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі Філії КРУ ПАТ "Банк "Фінанси та кредит", АР Крим (м.Сімферополь, пров.Піонерський, у сумі 5883884,67 грн. Всього - 5883884,67 грн.
Вимоги кредиторів шостої черги:
ПАТ "Банк "Фінанси та кредит”" в особі Філії КРУ ПАТ "Банк "Фінанси та кредит", АР Крим (м.Сімферополь, пров.Піонерський, у сумі 144369,72 грн. Всього -144369,72 грн.
Всього за реєстром 21 999 979,72 грн.
Затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "НТС" (ідентифікаційний код 32361761), представлений розпорядником майна арбітражним керуючим Горюном В.В.
Постановою господарського суду Автономної Республіки Крим від 11 жовтня 2011 року у справі № 5002-19/4287-2010:
1) у задоволенні клопотання про припинення повноважень розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Горюна В.В. та про призначення нового розпорядника майна - арбітражного керуючого Нікіщенко М.І. відмовлено,
2) припинено процедуру розпорядження майном - ТОВ “НТС”,
3) визнано боржника ТОВ “НТС”(ідентифікаційний код 32361761) банкрутом
4) відкрито ліквідаційну процедуру відносно нього строком на 6 місяців.
5) встановлено строк ліквідаційної процедури з дати прийняття даної постанови до 11.04.2012 р.
6) припинено повноваження розпорядника майна - арбітражного керуючого Горюна В.В.
7) призначено ліквідатором боржника ТОВ “НТС” арбітражного керуючого Стоцького Петра Володимировича,
8) припинено виробничу діяльність банкрута після остаточного технологічного циклу по виготовленню продукції у випадку можливості її продажу.
9) встановлено, що строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута й зобов'язань по сплаті податків і зборів (обов'язкових платежів) вважати таким що наступив.
10) припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), відсотків та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута.
11) знято всі обмеження по конфіденційності та комерційній таємниці з відомостей про фінансовий стан банкрута.
12) скасовано арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.
13) зобов'язано ліквідатора Стоцького П.В. в десятиденний строк подати в офіційні печатні органи (газети “Голос України”або “Урядовий кур'єр”) оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ “НТС” (ідентифікаційний код 32361761). Докази подачі оголошення надати суду в строк до 24.10.2011 р. Оголошення повинно містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про ліквідатора.
14) зобов'язано ліквідатора розглядати заяви поточних кредиторів, про результат розгляду яких повідомляти суд та заявників, надавати суду звіти про хід процедури ліквідації, здійснити ліквідацію боржника у відповідності за ст.22-34 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, після проведення розрахунків із кредиторами, скласти та представити суду в строк до 11.04.2012 р. на затвердження звіт про виконану роботу, ліквідаційний баланс із додатками, що передбачено законом.
Постанова суду мотивована тим, що строк процедури розпорядження майном закінчився 20.03.2011 р., відомостей про наявність фактичної можливості введення процедури санації боржника ТОВ „НТС” суду не надано, заяв можливих санаторів не надходило до суду, у зв'язку з чим необхідно припинити процедуру розпорядження майном боржника і перейти до процедури ліквідації. Суд 1-ої інстанції припинив повноваження арбітражного керуючого Горюна В.В. у зв'язку з наявністю непорозуміння між кредитором і арбітражним керуючим та у зв'язку з закінченням процедури розпорядження майном боржника. Ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Стоцького П.В., виходячи з його ділових якостей (т.5 а.с. 76-80).
Не погодившись з рішенням суду, ПАТ "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" звернулось до Севастопольського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить постанову суду скасувати в повному об'ємі, повернутись до процедури розпорядження майном боржника, призначити новим розпорядником майна- арбітражного керуючого Нікіщенко М.І. та зобов'язати Горюна В.В. передати їй документи, які пов'язані зі справою про банкрутство ТОВ „НТС”.
Доводи апеляційної скарги мотивовані порушенням судом 1-ої інстанції норм матеріального та процесуального права:
- комітетом кредиторів в особі Банку не приймалось рішення і до суду не направлялась заява про перехід до ліквідації ТОВ „НТС”, так як відсутні економічні дані про неможливість застосування до боржника процедури санації,
- суд не прийняв до уваги, що кандидатуру арбітражного керуючого (ліквідатора) пропонує кредитор,
- суд не сповістив сторони про розгляд 11.10.2011 р. питання переходу до стадії ліквідації боржника, не виніс ухвалу за заявою кредитора про припинення повноважень розпорядника майна боржника Горюна В.В., що є порушенням п.8 ст.16 та п.2 ст. 31 ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”
У судовому засіданні 01 грудня 2011 року представник ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" підтримала доводи апеляційної скарги з підстав, викладених в ній, арбітражний керуючий Стоцький П.В. проти доводів апеляційної скарги заперечував, вважаючи їх безпідставними, пояснив, що згідно балансу підприємства станом на 31.12.2010 р. підстави для продовження процедури розпорядження майном чи введення процедури санації відсутні.
Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство не з'явилися, про час і місце судового засідання повідомлені своєчасно та належним чином ухвалою суду від 04.11.2011 р., про причини неявки суд не сповістили.
Оскільки явка в судове засідання згідно статті 22 Господарського процесуального кодексу України -це право, а не обов'язок сторін, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.
Враховуючи те, що матеріали справи в достатній мірі характеризують взаємовідносини сторін, а явку представників обов'язковою визнано не було, колегія вважає за можливе переглянути постанову суду першої інстанції за відсутності не з'явившихся представників учасників провадження у справі про банкрутство.
Розглянувши справу повторно у порядку статті 106 Господарського процесуального кодексу України, перевіривши матеріали справи на предмет правильності застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а постанова суду скасуванню у зв'язку з наступним.
Законом, який встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності суб'єкта підприємницької діяльності - боржника або визнання його банкрутом та застосування ліквідаційної процедури, повного або часткового задоволення вимог кредиторів, є Закон України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” 14.05.1992 р. № 2343-XII (із змінами і доповненнями).
Статтею 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” розпорядження майном боржника - система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням та розпорядженням майном боржника, з метою забезпечення збереження та ефективного використання майнових активів боржника та проведення аналізу його фінансового становища. Розпорядник майна - фізична особа, на яку у встановленому цим Законом порядку покладаються повноваження щодо нагляду та контролю за управлінням та розпорядженням майном боржника на період провадження у справі про банкрутство в порядку, встановленому цим Законом.
Відповідно до частини 1 статті 5 вказаного Закону провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.
Відповідно до приписів п.8 ст.16 вказаного вище закону до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішень, у тому числі, про внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), інші питання, передбачені цим Законом.
Відповідно до ст. 24 Закону № 2343-XII від 14.05.1992 р. у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією боржника.
Відповідно до п.9 ст. 3-1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.
Згідно правової позиції, викладеної в постанові ВГСУ від 12.05.2011 р. у справі № 2-3/5657-2007 р., господарський суд може припинити повноваження розпорядника майна за клопотанням комітету кредиторів і за його пропозицією призначає нового розпорядника майна.
Відповідно до положень ч. 9 ст. 13 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»встановлено права та обов'язки розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого.
Згідно ухвали ГС АРК від 20.09.2010 р. строк повноважень розпорядника майна Горюн В.В. сплинув 20.03.2011 року (т.3 а.с. 81-84).
Комітет кредиторів у складі єдиного кредитора ПАТ «Банк «Фінанси та Кредит»заявою № 0764 від 01.06.2011 р. просив суд припинити повноваження розпорядника майна Горюн В.В. у зв'язку зі спливом строку його повноважень, призначити розпорядником майна у справі про банкрутство № 5002-19/4287-2010 арбітражного керуючого Нікіщенко Марину Ігорівну.
Комітет кредиторів виходив з наступного:
- розпорядник майна боржника - арбітражний керуючий Горюн В.В. протягом шестимісячного строку, встановленого судом, з 20.09.2010р. по 20.03.2011р. без поважних причин не виконував обов'язки, встановлених положеннями ст. 3-1, 13 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», зокрема:
- не здійснив інвентаризацію майна Боржника;
- не надав комітету кредиторів звіт аналізу фінансово-господарського стану неплатоспроможного підприємства;
- не надав комітету кредиторів пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника;
- не організував бухгалтерський облік.
Відповідно до положень пункту 61, 63 Постанови Пленуму Верховного суду України „Про судову практику у справах про банкрутство” № 15 від 18.12.2009 р. правом запропонувати господарському суду кандидатуру розпорядника майна наділений кредитор.
Комітет кредиторів має право прийняти рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).
Згідно приписів пункту 64 Постанови Пленуму ВСУ № 15 від 18.12.2009 р. в ухвалі про призначення розпорядника майна суд має зазначити мотиви, з яких призначено певну кандидатуру та відхилено інші, що були запропоновані.
При виборі кандидатури розпорядника майна судам слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки розпорядника майна у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.
Як слідує з матеріалів справи, ухвалою суду від 02.09.2011 р. суд призначив на 15.09.2011 р. розгляд клопотання ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" про припинення повноважень розпорядника майна. (т.5 а.с. 16).
Ухвалою від 15.09.2011 р. розгляд клопотання про заміну розпорядника майна та клопотання про відкликання заяви про порушення справи про банкрутство відкладено на 26.09.2011 р. (т.5 а.с. 29-30).
Ухвалою суду від 26.09.2011 р. у задоволені заяви ПАТ "Банк "Фінанси та кредит" про відкликання заяви про відкликання заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ „НТС” відмовлено, розгляд клопотання про заміну розпорядника майна відкладено на 11.10.2011 р. (т.5 а.с. 34-36).
Постановою від 11.10.2011 р. здійснена заміна арбітражного керуючого (т.5. а.с. 76-80).
Згідно п.2 ст. 31 ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” за результатом розгляду питання про припинення повноважень арбітражного керуючого виноситься ухвала. Вимоги цієї норми спеціального закону суд не виконав.
Відносно переходу до стадії банкрутства -ліквідації боржника, суд зазначає наступне.
Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” від 14 травня 1992 року № 2343-ХІІ встановлено, що господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриває ліквідаційну процедуру у випадках, передбачених цим Законом (ч. 1 ст. 22 цього Закону).
Виходячи з аналізу положень Закону про банкрутство, такими випадками є зокрема:
1) за клопотанням комітету кредиторів про введення процедури ліквідації (ч. 8 ст. 16 Закону № 2343-ХІІ);
2) закінченням процедури розпорядження майном за відсутності клопотання комітету кредиторів про відкриття процедури санації або пропозиції про укладення мирової угоди.
Тобто, в процедурі розпорядження майном боржника визнання боржника банкрутом може мати місце лише в єдиному випадку - за клопотанням комітету кредиторів про введення процедури ліквідації (ч. 8 ст. 16 Закону № 2343-ХІІ).
Як вбачається з матеріалів справи, рішення про перехід до процедури ліквідації боржника комітет кредиторі не приймав і з таким клопотанням до суду не звертався. Представник ініціюючого кредитора в засіданні судової колегії пояснив, що вважає введення процедури ліквідації завчасним, оскільки через неналежне виконання розпорядником майна своїх обов'язків, передбачених законом, кредитор позбавлений можливості вирішити чи буде процедура ліквідації більш ефективною ніж введення процедури санації, і що з заявою про перехід до ліквідації 11.10.2011 р. кредитор до суду не звертався.
Частина 4 ст. 1 Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” від 14 травня 1992 року № 2343-ХІІ містить імперативні норми, згідно з якими суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неплатоспроможності відновити свою платоспроможність задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. Тобто, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити факт його неплатоспроможності.
У зв'язку з чим, при винесені постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати як актив, так і пасив боржника та співставити дані обох величин.
Розмір пасиву боржника підлягає визначенню відповідно до затвердженого судом реєстру вимог кредиторів.
Відомості про актив боржника на час визнання боржника банкрутом мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово - майновий стан боржника, що повинен бути наданий комітету кредиторів та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури.
Згідно зі звітом розпорядника майна Горюн В.В. за вих. № А01/5472-10 від 03.10.2011 р. на балансі ТОВ „НТС” мається нерухоме майно (будівля у м. Сімферополі по вул. Бородіна, 18-а, земельна ділянка площею 11255 кв.м. під нею в оренді), рухоме майно (автобус КАВЗ-3270) та відкрито 2 банківських рахунки (т.5 а.с. 37-40).
За таких підстав, а також за відсутності клопотання комітету кредиторів про застосування до боржника ліквідаційної процедури судом 1-ої інстанції передчасно застосована процедура ліквідації без проведення фінансового аналізу діяльності боржника, тому в суду не було підстав зробити висновок, що боржник може бути визнаний банкрутом, порушення судом ст. 22 ГПК України -не сповіщення сторін на 11.10.2011 р. про розгляд питання про перехід до стадії ліквідації.
Аналогічна правова позиція викладена в постановах Вищого господарського суду України від 20.10.2010 р. у справі № 27/32б, від 08.12.2010 р. у справі № 7/172-Б, від 10.02.2011 р. у справі № 45/212б, від 06.04.2011 р. у справі № 44/340-б, від 13.04.2011 р. у справі № 2-19/2124-2009.
На підставі викладеного, постанова суду прийнята з порушенням норм матеріального і процесуального закону, підлягає скасуванню з направленням справи до суду 1-ої інстанції.
Керуючись п. 2 ст. 103, п.4 ч.1 ст. 104, ст.ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" задовольнити.
2. Постанову господарського суду Автономної Республіки Крим від 11 жовтня 2011 року у справі № 5002-19/4287-2010 скасувати.
3. Справу направити до господарського суду Автономної Республіки Крим для розгляду по суті заяви публічного акціонерного товариства "Банк "Фінанси та Кредит" в особі філії "Кримське регіональне управління" про припинення повноважень розпорядника майна Горюна В.В. та вирішення питання можливості переходу з процедури розпорядження майном до інших процедур, передбачених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Головуючий суддя < Підпис > З.Д. Маслова
Судді < Підпис > О.А.Латинін
< Підпис > О.Г. Градова
Розсилка:
1. публічному акціонерному товариству "Банк "Фінанси та кредит" (вул. Артема, 60, Київ 50, 04050)
2. філії "Кримське регіональне управління" (пров. Піонерський, 3, Сімферополь, 95011)
3. товариству з обмеженою відповідальністю "НТС" (вул. Чернишевського, 32, кв.2, Сімферополь, 95000)
4. арбітражному керуючому Стоцькому Петру Володимировичу (АДРЕСА_1,Сімферополь, 95026)
5. арбітражному керуючому Горюнк Віталію Васильовичу (АДРЕСА_2, 95000)
6. Управлінню з питань банкрутства в АРК та м. Севастополь Державного департаменту з питань банкрутства (вул. Київська, 150,Сімферополь,95000)
7. Державному реєстратору (пр. Кірова, 52, Сімферополь, 95000)
8. Державній податковій інспекції місті Сімферополі Автономної Республіки Крим (вул. М. Залки, 1/9,Сімферополь, 95053)