донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
19.09.2011 р. справа №24/68пн
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого:
суддівДонця О.Є.
Колядко Т.М., Приходько І.В.
при секретарі судового засідання Ісаковій А.В.
за участю представників:
від позивача: Козаков О.І. -паспорт НОМЕР_1 - директор
ОСОБА_2 -за довіреністю № б/н від 01.05.11 р.
ОСОБА_3 -за довіреністю № б/н від 27.05.11р.
від відповідача:ОСОБА_1 -за довіреністю № 55-11"Д" від 26.04.2011
розглянувши у відкритому
судовому засіданні апеляційну скаргуПублічного акціонерного товариства “Донецькобленерго”, м. Горлівка
на рішення господарського судуДонецької області
від03.08.2011 р.
по справі№ 24/68пн (суддя Величко Н.В.)
за позовомПриватного акціонерного товариства “Торезька харчосмакова фабрика”, м. Торез
до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленерго” в особі Харцизьких електричних мереж, м. Торез
проскасування рішення комісії енергопостачальника про застосування оперативно -господарських санкцій
за зустрічним позовомПублічного акціонерного товариства “Донецькобленерго” в особі Харцизьких електричних мереж, м. Торез
доПриватного акціонерного товариства “Торезька харчосмакова фабрика”, м. Торез
простягнення 442700,51 грн.
Приватне акціонерне товариство “Торезька харчосмакова фабрика”, м. Торез, звернулось до господарського суду Донецької області з позовом до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленерго” в особі Харцизьких електричних мереж, м. Торез, про скасування рішення комісії Торезького району електричних мереж Харцизьких електричних мереж Публічного акціонерного товариства “Донецькобленерго” по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009 р. № 032741, оформленого протоколом від 23.06.2009 р. № 48.
06.07.2011 р. відповідачем подана зустрічна позовна заява до Приватного акціонерного товариства «Торезька харчосмакова фабрика»про стягнення з останнього 442 700,51 грн. вартості електроенергії, недооблікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електроенергією, яка ухвалою господарського суду Донецької області від 06.07.2011 р. прийнята судом для спільного розгляду з первісним позовом. Позивач за зустрічним позовом також повідомив суд про зміну свого найменування з Відкритого акціонерного товариства „Донецькобленерго” на Публічне акціонерне товариство „Донецькобленерго”, з огляду на що господарський суд змінив найменування відповідача у цій справі з Відкритого акціонерного товариства „Донецькобленерго” на Публічне акціонерне товариство „Донецькобленерго”.
Рішенням господарського суду Донецької області від 03.08.2011 р. по справі № 24/68пн (суддя Величко Н.В.) позовні вимоги Приватного акціонерного товариства “Торезька харчосмакова фабрика”, м. Торез, до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленерго” в особі Харцизьких електричних мереж, м. Торез, задоволені повністю, в задоволенні зустрічного позову Публічного акціонерного товариства «Донецькобленерго»до Приватного акціонерного товариства «Торезька харчосмакова фабрика»про стягнення 442 700,51 грн. вартості електроенергії, недооблікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електроенергією, відмовлено.
Публічне акціонерне товариство «Донецькобленерго», м. Горлівка, з прийнятим рішенням господарського суду Донецької області від 03.08.2011 р. по справі № 24/68пн не погодилося та звернулося до Донецького апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просило суд скасувати рішення господарського суду Донецької області від 03.08.2011 р. по справі № 24/68пн та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову Приватного акціонерного товариства “Торезька харчосмакова фабрика”, м. Торез, до Публічного акціонерного товариства «Донецькобленерго», відмовити в повному обсязі, а зустрічні позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «Донецькобленерго»задовольнити в повному обсязі.
Підставами для скасування рішення суду першої інстанції апелянт зазначає те, що рішення господарського суду Донецької області від 03.08.2011 р. по справі № 24/68пн є необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню з підстав порушення норм матеріального та процесуального права, невідповідності висновків, викладених в рішенні суду, обставинам справи, неповного з'ясування обставин, що мають значення для справи.
Розпорядженням голови Донецького апеляційного господарського суду від 19.09.11 р. змінено колегію суддів та сформовано її у наступному складі: Донець О.Є.(головуючий), Колядко Т.М., Приходько І.В.
Представники позивача у судовому засіданні 19.09.11 р. проти задоволення апеляційної скарги заперечили та просили апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення -без змін.
Представник відповідача у судовому засіданні 19.09.11 р. підтримав вимоги скарги та наполягав на скасуванні рішення господарського суду Донецької області від 03.08.2011 р. по справі № 24/68пн та прийнятті нового рішення, яким у задоволенні позову Приватного акціонерного товариства “Торезька харчосмакова фабрика”, м. Торез, до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленерго” в особі Харцизьких електричних мереж, м. Торез, відмовити.
Фіксування судового засідання апеляційної інстанції здійснювалось за допомогою звукозаписувального технічного засобу у порядку, встановленому ст.ст.4-4, 81-1, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України.
Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, на підставі встановлених фактичних обставин, переглядає матеріали господарської справи та викладені в скарзі доводи щодо застосування судом при розгляді норм матеріального та процесуального права, що мають значення для справи. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.
Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила.
Як вбачається з матеріалів справи, 07.07.2004р. між Відкритим акціонерним товариством „Донецькобленерго” (далі -Постачальник електричної енергії) та Закритим акціонерним товариством “Торезька харчосмакова фабрика” (далі - Споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №133, (далі -Договір), за умовами якого Постачальник електричної енергії зобов'язався постачати електричну енергію Споживачу, а споживач зобов'язався користуватися електроенергією та оплачувати постачальнику її вартість згідно з умовами цього договору да додатків до нього. При виконанні умов договору, а також при вирішенні усіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язались керуватися Законом України «Про електроенергетику», Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ), Правилами улаштування електроустановок, Правилами безпечної експлуатації електроустановок споживачів, Правилами технічної експлуатації електроустановок споживачів, Інструкцією про порядок погодження використання електрокотлів та інших електронагрівальних засобів, а також іншими нормативно-правовими актами.
05.05.2009 р. представниками відповідача складено акт № 132510 технічної перевірки розрахункових засобів обліку до 1 кВ, в якому зазначено, що при перевірці Вводу №1 Торезької харчосмакової фабрики у точці приєднання ТП-224 ввідний дріт від межі балансової належності до місця встановлення обліку прихованих вводів не має, наявність додаткових пристроїв в ланцюгах -не має, розрахункові прилади обліку, шафа обліку, встановлені огорожі не мають зовнішніх пошкоджень корпусів та інших елементів, ланцюги обліку пошкоджень ізоляції, скруток, пайок не мають.
Також представниками відповідача складено акт № 132511 технічної перевірки розрахункових засобів обліку до 1 кВ, в якому зазначено, що при перевірці Вводу №2 Торезької харчосмакової фабрики у точці приєднання ТП-224 ввідний дріт від межі балансової належності до місця встановлення обліку прихованих вводів не має, наявність додаткових пристроїв в ланцюгах -не має, розрахункові прилади обліку, шафа обліку, встановлені огорожі не мають зовнішніх пошкоджень корпусів та інших елементів, ланцюги обліку пошкоджень ізоляції, скруток, пайок не мають.
18.06.2009 р. представниками ВАТ «Донецькобленерго»проведено перевірку дотримання позивачем вимог Правил користування електричною енергією, за результатами якої складено Акт про порушення ПКЕЕ № 032741, в якому йдеться про порушення позивачем за первісним позовом цих правил, а саме пошкодження розрахункових засобів обліку електроенергії (у скритому місці) та вчинення дій, які призвели до зміни показів засобів обліку електричної енергії.
Вищезазначений Акт був підписаний сторонами.
Як вбачається з матеріалів справи, 03.06.2009 р. комісією Торезького РЕМ по розгляду акту про виявлене порушення прийнято рішення про здійснення розрахунку обсягу недоврахованої електричної енергії провести згідно Методики п.2.6 за формулами 2.7, 2.9, 2.10 за період з 17.12.2008 р. по 18.06.2009 р. з врахуванням режиму роботи 9 год. на добу, 5 днів на неділю, потужність силових трансформаторів 530 кВт, 560 кВА та визначено обсяг недорахованої електроенергії -631059 кВт/год та її вартість -442 700,51 грн. Вищеазначене рішення оформлене протоколом комісії №48 від 23.06.2009 р.
03.06.2009р. ВАТ «Донецькобленерго»(Кредитор) та ЗАТ «Торезька харчосмакова фабрика» (Боржник) підписана додаткова угода № 383-Г про реструктуризацію та порядок погашення заборгованості до договору про постачання електричної енергії № 133 від 07.07.2004 р, за умовами якої, ЗАТ „Торезька харчова фабрика” зобов'язалося сплатити протягом червня 2009 р. - травня 2010 р. борг у розмірі 442 700,51 грн., що була нарахована як активна електрична енергія, у тому числі по Акту порушення Правил користування електричною енергією № 032741 від 18.06.2009 р.
Рішенням господарського суду Донецької області по справі №10/13пд від 22.07.2010р., залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.09.2010 р. та постановою Вищого господарського суду України від 07.12.2010 р., було визнано недійсною додаткову угоду № 383-Г від 23.06.2009 р. про реструктуризацію та порядок погашення заборгованості до договору про постачання електричної енергії № 133 від 07.07.2004 р., укладену між Відкритим акціонерним товариством “Донецькобленерго” та Закритим акціонерним товариством “Торезька харчосмакова фабрика”.
Як свідчать матеріали справи, у липні 2009 р. ЗАТ “Торезька харчосмакова фабрика” звернулось за роз'ясненням щодо правомірності нарахування обсягу недоврахованої електричної енергії до Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії в Донбаському регіоні, на що 10.07.2009 р. останнім було проведено позапланову перевірку, за результатами якої складено Акт № 02/14-0250 від 10.07.2009р., в якому вказано, що нарахування недооблікованої енергії має бути виконано з 05.05.2009 р. за коефіцієнтом 0,5 та рекомендовано ЗАТ “Торезька харчосмакова фабрика” звернутись до ВАТ «Донецькобленерго»з вимогою перерахувати завдані збитки з 05.05.2009 р. за коефіцієнтом використання електрообладнання 0,5.
Також, з матеріалів справи вбачається, що позивач звертався до ВАТ «Донецькобленерго»з претензією, та просив провести повторне засідання комісії по розгляду Акта про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009 р. № 32741 та здійснити перерахунок розміру збитків згідно із п.2.5 Методики визначення обсягу і вартості електричної енергії, неврахованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, а також зарахувати суму переплати ЗАТ «Торезька харчосмакова фабрика»в рахунок наступних платежів за електроенергію або повернути зайво сплачену суму, на що, листом від 12.11.2009 р. № 30/2412 отримав відмову відповідача за первісним позовом.
Відповідно до ч.2 ст.27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, порушення Правил користування електричною енергією. Правилами користування електричною енергією, затвердженими Постановою Національної комісії питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 року №28 (з подальшими змінами і доповненнями) регулюються взаємовідносини, пов'язані з купівлею-продажем електричної енергії, які виникають між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).
Відповідно до пункту 1.1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996р. № 28 (в редакції постанови НКРЕ від 17.10.2005р. № 910), ці Правила регулюють взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електроенергії та споживачами.
Згідно із п.6.40. ПКЕЕ, у разі виявлення у споживача пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі - Методика).
Відповідно до п.6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.
В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.
Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається Споживачеві.
У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).
Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.
Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.
Також, пунктом 6.42 ПКЕЕ встановлено, що на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недорахованої електричної енергії та/або збитків.
З матеріалів справи вбачається, що відповідно до Акту технічної перевірки розрахункових засобів обліку № 132511 від 05.05.2009р., представниками відповідача було зроблено технічну перевірку розрахункових засобів обліку ЗАТ “Торезька харчосмакова фабрика”.
Тобто, визначення обсягу та вартості недоврахованої електроенергії здійснено ВАТ "Донецькобленерго" з порушенням положень Методики в частині визначення періоду, за який мало здійснюватися нарахування недоврахованої електроенергії для позивача за первісним позовом, з огляду на що, перерахунок вартості електроенергії має відраховуватися не з 17.12.2008 р., а з 05.05.2009р.
Також, електропостачальником при розрахунку обсягу електроенергії застосовано коефіцієнт використання струмоприймачів 0,75, який береться за умови недопуску Споживачем представників електропостачальника на свою територію для складання переліку струмоприймачів, про що мало бути зазначено в акті. В акті № 032741 від 18.06.2009р. про це не зазначається, а тому відповідач за первісним позовом мав використовувати коефіцієнт 0,5.
З огляду на вищевикладене, вбачається, що розрахунок недоврахованої електроенергії відповідачем за первісним позовом здійснено за пунктом 2.6 Методики, який містить посилання на порушення Правил користування електроенергією, закріплених в підпункті 5 пункту 2.1 Методики (самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, яка не є власністю споживача), що не відповідає виявленим порушенням при перевірці Позивача.
Відповідно до підпункту п.2.5 Методики, розрахунок недооблікованої електроенергії виконується за період від дня останнього контрольного огляду засобу обліку або технічної перевірки до дня виявлення порушення, але не більше ніж за три роки. Пунктом 2.5. Методики визначено, що кількість днів, за яку має здійснюватись розрахунок недоврахованої електричної енергії, визначається виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, з огляду на що, колегія суддів дійшла висновку про те, що нарахування суми 442 700,51 грн. по акту № 032741 від 18.06.2009р., зроблено Відповідачем з порушенням пункту 6.40 Правил користування електричною енергією та пунктів 2.5, 2.6 Методики, які передбачають визначення обсягу спожитої електроенергії окремо для кожної групи, згідно таблиці коефіцієнтів використання струмоприймачів.
Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Статтею 235 Господарського кодексу України встановлено, що за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватись оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.
Відповідно до частини першої та другої статті 237 Господарського кодексу України підставою для застосування оперативно-господарської санкції є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням такої санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.
Таким чином, позивачем обрано спосіб рахунку свого порушеного права, який відповідає вищезазначеним приписам діючого законодавства України та полягає у вимогах про скасування оперативно -господарських санкцій, застосованої відповідачем за первісним позовом на підставі рішення комісії, оформленого протоколом засідання № 48 від 23.06.09 р.
Отже, на підставі вищевикладеного суд першої інстанції дійшов вірного висновку про скасування рішення комісії Торезького району електричних мереж Харцизьких електричних мереж ПАТ «Донецькобленерго»по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ від 18.06.2009р. № 032741, оформленого протоколом від 23.06.2009р. №48.
З огляду на вищевикладене, місцевий господарський суд обґрунтовано відмовив у задоволенні зустрічних позовних вимог, оскільки не може бути практично застосована оперативно -господарська санкція, рішення про вжиття якої скасовано судом.
Таким чином, рішення господарського суду Донецької області від 03.08.2011 р. по справі № 24/68пн підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства “Донецькобленерго”, м. Горлівка, залишенню без задоволення, оскільки, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, яке прийнято за результатами повного, всебічного та об'єктивного з'ясування обставин справи.
Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті держаного мита за подання апеляційної скарги покладаються на заявника -Публічне акціонерне товариство “Донецькобленерго”, м. Горлівка.
Керуючись ст. ст. 4-7, 49, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства “Донецькобленерго”, м. Горлівка, на рішення господарського суду Донецької області від 03.08.2011 р. по справі № 24/68пн - залишити без задоволення.
Рішення господарського суду Донецької області від 03.08.2011 р. по справі № 24/68пн - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Головуючий суддя О.Є.Донець
Суддя Т.М. Колядко
Суддя І.В. Приходько
Надруковано 5 прим.:
1 - позивачу;
1 - відповідачу;
1 - у справу,
1 - ДАГС,
1 - ГСДО