Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого
суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:
головуючого Литвинова О.М.,
суддів Франтовської Т.І., Швеця В.А.,
за участю прокурора Деруна А.І.,
потерпілого ОСОБА_5,-
розглянула 4 серпня 2011 року у судовому засіданні в м. Києві кримінальну справу за касаційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на вирок Апеляційного суду Житомирської області від 1 березня 2011 року.
Вироком Червоноармійського районного суду Житомирської області від 23 листопада 2009 року
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1, раніше не судимого,
засуджено за ч. 1 ст. 296 КК України на 1 рік 6 місяців обмеження волі , за ч. 1 ст. 122 КК України на 1 рік 8 місяців обмеження волі, на підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів остаточно визначено покарання у виді обмеження волі строком на 1 рік 8 місяці.
Вирішено стягнути з ОСОБА_6 на користь ОСОБА_5 матеріальну шкоду в сумі 1 221 грн. та моральну шкоду в сумі 15 000 грн., а також 550 грн. витрат на оплату послуг адвоката.
Згідно з вироком, ОСОБА_6 26 квітня 2009 року близько 23 год., перебуваючи у стані алкогольного сп'яніння, поблизу магазину «Ванада», що знаходиться по вул. Леніна в смт. Червоноармійську Житомирської області, умисно, з хуліганських спонукань, виражаючи особливу зухвалість та явну неповагу до загальноприйнятих норм моралі, підбіг до ОСОБА_5, який їхав на велосипеді, та безпричинно вдарив ногою по велосипеду, від чого останній впав на асфальтоване покриття дороги. Продовжуючи свої хуліганські дії ОСОБА_6 завдав близько семи ударів ногами та руками по різних частинах тіла потерпілого та велосипеду, спричинивши ОСОБА_5 тілесні ушкодження у вигляді забійної рани та підшкірної гематоми лобної ділянки справа, синців у навколоорбітальних ділянках, саден та забійної рани спинки носу, відкритого перелому кісток спинки носу, саден та забійної рани верхньої губи, сколу коронок 1-го, 2-го зубів верхньої щелепи справа, 1-го, 2-го зубів верхньої щелепи зліва, 1-го зубу нижньої щелепи зліва та неповного вивиху 1 зуба нижньої щелепи справа, саден на обох кистях, синців на обох ногах, розриву зв'язково-капсульного апарату проксимального міжфалангового суглобу 3-го пальця лівої кисті, які відносяться до категорії ушкоджень середнього ступеня тяжкості, як такі, що не є небезпечними для життя, але призвели до довготривалого розладу здоров'я. Крім того, внаслідок пошкодження велосипеда потерпілому спричинено матеріальну шкоду в розмірі 300 грн.
Вироком Апеляційного суду Житомирської області від 1 березня 2011 року вирок Червоноармійського районного суду Житомирської області від 23 листопада 2009 року в частині призначеного покарання ОСОБА_6 скасовано та постановлено свій вирок, яким ОСОБА_6 засуджено за ч. 1 ст. 296 КК України на 2 роки обмеження волі , за ч. 1 ст. 122 КК України на 2 роки позбавлення волі, на підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки. Зараховано ОСОБА_6, у відповідності з положень ст. 72 КК України, в строк відбуття покарання відбуте ним покарання у виді обмеження волі та громадських робіт за вироком від 23 листопада 2009 року та постановою Бердичівського міськрайонного суду від 24 вересня 2010 року. Запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено підписку про невиїзд. В решті вирок залишено без зміни.
У касаційній скарзі засуджений вказує на порушення судом апеляційної інстанції вимог ст. 377 КПК України щодо не спростування доводів його апеляції, зазначає, що суд при призначенні покарання не врахував в повній мірі обставини, що пом'якшують покарання та дані, що його характеризують. Вважає, що призначене апеляційним судом покарання є надто суворим. Просить вирок апеляційного суду змінити: закрити кримінальну справу за ч. 1 ст. 296 КК України, перекваліфікувати його дії з ч. 1 ст. 122 КК України на ст. 128 КК України та призначити покарання не пов'язане з позбавленням волі.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, та потерпілого, які заперечували проти задоволення касаційної скарги, перевіривши матеріали справи та обговоривши викладені у касаційні скарзі доводи, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Як убачається з матеріалів справи за ч. 1 ст. 296 КК України кримінальну справу щодо ОСОБА_6 було порушено постановою начальника СВ Червоноармійського РВУ МВС України в Житомирській області від 4 травня 2009 року, тобто особою, яка не вповноважена на такі дії, оскільки здійснення провадження у справах про злочин, передбачений ч. 1 ст. 296 КК України регулюється Главою 35 КПК України.
Порушення органом досудового слідства вимог ст. 4 КПК України, яка вказує на необхідність прийняття рішення про порушення кримінальної справи в межах своєї компетенції, - кваліфікується колегією суддів як таке, що перешкоджало судовому розгляду за обвинуваченням ОСОБА_6 за ч. 1 ст. 296 КК України. У зв'язку з чим вироки місцевого та апеляційного судів, в частині такого обвинувачення, підлягають скасуванню з направленням справи прокурору на нове розслідування.
Щодо доводів засудженого про призначення надто суворого покарання за ч. 1 ст. 122 КК України, то такі визнані колегією суддів без підставними, оскільки при призначенні покарання апеляційним судом дотримано вимоги ст. 65 КК України. Призначене ОСОБА_6 покарання за ч. 1 ст. 122 КК України є необхідним для його виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів.
Керуючись ст.ст. 394, 395 КПК України, колегія суддів, -
касаційну скаргу засудженого задовольнити частково.
Вироки Червоноармійського районного суду Житомирської області від 23 листопада 2009 року та Апеляційного суду Житомирської області від 1 березня 2011 року щодо ОСОБА_6 в частині його засудження за ч. 1 ст. 296 КК України скасувати та справу, в цій частині, направити прокурору Червоноармійського району Житомирської області на нове розслідування.
Виключити з вироку апеляційного суду посилання на застосування ст. 70 КК України.
Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 1 ст. 122 КК України на 2 роки позбавлення волі.
В решті вироки залишити без зміни.
Судді:
О.М. Литвинов Т.І.Франтовська В.А.Швець