29 липня 2011 року справа № 5020-9/147-4/269
За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю „Созидатель” (99014, м. Севастополь, а/с 119; 99014, м. Севастополь, Фіолентовське шосе, 8)
до Товариства з обмеженою відповідальністю „Югмонолітспецстрой” (99059, м. Севастополь, вул. Гер. Сталінграду, 63, оф. 12),
про визнання боржника банкрутом,
суддя Погребняк О.С.
за участю представників:
боржника: Марусіч С.В. -директор, наказ б/н від 07.12.2010; ОСОБА_3-представник, довіреність б/н від 09.07.2010;
розпорядник майном: Котлов В.В. -арбітражний керуючий, ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства НОМЕР_2 від 17.06.2010;
кредитора (ТОВ «Созидатель»): ОСОБА_5 -представник, довіреність б/н від 04.01.2011;
кредитора (ТОВ “Укрпромбанк”): ОСОБА_6 - представник, довіреність № 147-ф/11 від 01.07.2011;
кредитора (ПАТ «Дельта Банк»): ОСОБА_7 -представник, довіреність б/н від 28.09.2010;
кредитора (ОСОБА_8): ОСОБА_8, паспорт серії НОМЕР_3, виданий Артемівським РВ УМВС України в Луганський області 22.08.1997;
кредитора (ОСОБА_9): ОСОБА_10 -представник, довіреність б/н від 21.02.2011;
кредитора (ОСОБА_11): ОСОБА_11 - паспорт серії НОМЕР_4 від 18.06.2002, виданий Гагарінським РВ УМВС України в м.Севастополі;
інвестор (ПП «Крим Строй мастер»): Петров В.В. -директор;
встановив:
Товариство з обмеженою відповідальністю „Созидатель” звернулось із заявою про визнання боржника - Товариство з обмеженою відповідальністю „Югмонолітспецстрой”, банкрутом.
Ухвалою суду від 26.07.2010 порушено провадження у справі, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
14.09.2010 проведено підготовче засідання, за результатами якого винесена ухвала, введено судову процедуру розпорядження майном боржника.
02.10.2010 в офіційному виданні - газеті „Голос України" №184 (4934), було опубліковано оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ “Югмонолітспецстрой”.
Ухвалою попереднього засідання від 14.02.2011 судом було визнано вимоги кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю „Югмонолітспецстрой”, а також призначено дату засідання, в якому буде винесено ухвалу про санацію боржника або визнання його банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, або припинення провадження по справі про банкрутство.
22.02.2011 відбулись збори кредиторів боржника, на яких були присутні кредитори із загальною кількістю голосів у 144922, що складає 99,4 % від загальної кількості голосів всіх кредиторів.
Із змісту протоколу зборів конкурсних кредиторів від 22.02.2011 вбачається обрання комітету кредиторів в наступному складі: ОСОБА_9, ТОВ “Укрпромбанк”, ПАТ “Дельта-Банк”, ОСОБА_8, ОСОБА_4, ОСОБА_11 та ТОВ “Созидатель”.
Ухвалою суду від 15.03.2011 судову процедуру розпорядження майном ТОВ „Югмонолітспецстрой” було припинено. У відповідності до статті 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” відкрито судову процедуру санації ТОВ „Югмонолітспецстрой” строком на дванадцять місяців, призначено керуючим санацією директора товариства - Марусіч С.В. та розпорядником майна арбітражного керуючого Котлова В.В.
25.07.2011 на адресу господарського суду міста Севастополя надійшло клопотання комітету кредиторів ТОВ “Югмгнолітспецстрой” про звільнення директора боржника -Марусіч С.В. від виконання обов'язків керуючого санацією та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого -Котлова В.В., який виконував функції розпорядника майна по даній справі.
Означене клопотання обґрунтовано рішенням комітету кредиторів ТОВ “Югмгнолітспецстрой”, оформленим протоколом № 5 від 25.07.2011, яким встановлено, що керуючим санацією Марусич С.В. не належним чином виконувались обов'язки по керуванню санацією, що перешкоджає своєчасному наданню суду на затвердження плану санації та відновленню діяльності підприємства-боржника.
Присутні у судовому засіданні 29.07.2011 кредитори -члени комітету кредиторів, підтримали рішення комітету кредиторів ТОВ “Югмгнолітспецстрой”, оформленого протоколом № 5 від 25.07.2011.
Пунктом 13 статті 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлено, що за поданням комітету кредиторів або розпорядника майна керуючий санацією - керівник боржника може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією.
Відповідно до частини 8 статті 17 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, керуючий санацією може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією, про що виноситься ухвала, зокрема, на підставі рішення комітету кредиторів у разі невиконання чи неналежного виконання ним своїх обов'язків. При цьому комітет кредиторів повинен запропонувати кандидатуру іншого керуючого санацією.
Пункт 57 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 15 від 18.12.2009 «Про судову практику у справах про банкрутство»передбачає, що рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів не може визнаватися господарським судом недійсним, оскільки за своєю правовою природою не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу.
Суд повинен давати оцінку цим рішенням та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписам чинного законодавства.
Судом встановлено, що рішення комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю „Югмонолітспецстрой”, оформлене протоколом № 5 від 25.07.2011, прийнято більшістю голосів кредиторів, які були присутні на засіданні комітету кредиторів, та в межах компетенції, наданої комітету кредиторів частинами 5, 8 статті 16, частиною 8 статті 17 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
При цьому, суд не може погодитись з доводами директора товариства Мурусіч С.В., викладених у скарзі від 28.07.2011, адресованій суду в якості заперечень про неправомочність рішення комітету кредиторів.
Згідно з чатсиною 9 статті 16 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.
Суд зазначає, що рішення приймається більшістю від кількості голосів, що присутні за зборах комітету кредиторів.
В даному випадку, судом встановлено, що рішення комітету кредиторів, оформлене протоколом № 5 від 25.07.2011, прийнято усіма присутніми кредиторами: ТОВ “Укрпромбанк”, ПАТ “Дельта-Банк”, ОСОБА_8, ОСОБА_4, ОСОБА_11 та ТОВ “Созидатель”.
На зборах кредиторів був відсутнім лише член комітету кредиторів ОСОБА_9
В той же час, розпорядником майна Котловим В.В. у судовому засіданні 29.07.2011 було долучено до матеріалів справи повідомлення представника ОСОБА_9 за довіреністю ОСОБА_10 про час та місце засідання комітету кредиторів. На повідомленні міститься розписка ОСОБА_10 в отриманні повідомлення 21.07.2011.
Однак, повідомлений належним чином представник ОСОБА_9 - ОСОБА_10, на засідання комітету кредиторів не з'явився, а особисто ОСОБА_9 фізично не міг бути присутнім у зв'язку з перебуванням його в Сімферопольському слідчому ізоляторі.
При цьому, суд не може погодитись з доводами директора ТОВ „Югмонолітспецстрой” про те, що ОСОБА_9 довіреність на ім'я ОСОБА_10 була відкликана.
В обгрунтування такого доводу суду представлено рукописну заяву ОСОБА_9 на чистому аркуші паперу, в кінці якого зазначено: «особу встановлено, підпис завірено. Начальник ССІ УДДУВП в АРК полковник Гаподченко Ю.В.».
В той же час, судом встановлено, що чинне законодавство України не надає начальнику слідчого ізолятору право посвідчувати особу для вчинення нотаріальних дій з огляду на те, що довіреності на ім'я ОСОБА_10 посвідчувались ОСОБА_9 нотаріально.
Згідно з пунктом 2.1 Положенням про Єдиний реєстр довіреностей, затверджений Наказом Міністерства юстиції України від 28.12.2006 № 111/5, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 28.12.2006 за № 1378/13252, обов'язковій реєстрації у Єдиному реєстрі підлягають довіреності (у тому числі їх дублікати), посвідчені в нотаріальному порядку, та довіреності на право розпорядження майном, посвідчені посадовими особами виконавчих комітетів сільських, селищних, міських Рад народних депутатів, а також відомості про припинення їх дії.
Підпунктом 2.6.2 пункту 2.6 вказаного вище Положення встановлено, що про довіреності, передбачені пунктами 2.1, 2.2 цього Положення, Реєстратором до Єдиного реєстру вносяться відомості, зокрема, про припинення дії довіреності (назва, номер та дата видачі документа, що є підставою для припинення дії довіреності; найменування юридичної або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, яка видала документ-підставу; відомості про нотаріуса або іншу посадову, службову особу, яка отримала документ-підставу.
Із змісту наявних в матеріалах справи Витягів з Єдиного реєстру довіреностей від 27.07.2011 вбачається, що дію довіреностей від 21.01.2011 та від 21.02.2011, виданих ОСОБА_9 на ім'я ОСОБА_10, не припинено.
Таким чином, суд приходить до висновку про те, що кредитор боржника (член комітету кредиторів) ОСОБА_9 через свого повноваженого представника був належним чином свовіщений про час там місце засідання комітету кредиторів 25.07.2009, однак не реалізував своє право на участь в ньому.
При цьому, присутній у судовому засіданні 29.07.2011 представник кредитора ОСОБА_9 підтримав рішення комітету кредиторів від 25.07.2011.
У зв'язку з викладеним, суд вважає рішення комітету кредиторів ТОВ „Югмонолітспецстрой”, оформлене протоколом № 5 від 25.07.2011, таким, що відповідає вимогам законодавства, приймає його до уваги та на його підставі вважає за необхідне постановити ухвалу про звільнення директора боржника -Марусіч С.В. від виконання обов'язків керуючого санацією та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Котлова В.В..
На підставі викладеного, керуючись статтею 86 Господарського процесуального кодексу України, статтями 16-18, 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” суд, -
ухвалив:
1. Звільнити директора Товариства з обмеженою відповідальністю „Югмонолітспецстрой” Марусіч Сергія Валентиновича (паспорт НОМЕР_1 від 25.06.2004)(наказ про призначення директором б/н від 07.12.2010) від виконання обов'язків керуючого санацією Товариства з обмеженою відповідальністю „Югмонолітспецстрой”.
2. Призначити керуючим санацією Товариства з обмеженою відповідальністю „Югмонолітспецстрой” арбітражного керуючого Котлова Володимира Вікторовича (ліцензія серії НОМЕР_2 від 17.06.2010 Державного департаменту з питань банкрутства на необмежений строк).
3. Встановити, що з дня винесення ухвали про санацію:
керівник боржника відсторонюється від посади у порядку, визначеному законодавством про працю, управління боржником переходить до керуючого санацією, крім випадку, передбаченого статтею 53 цього Закону;
припиняються повноваження органів управління боржника - юридичної особи, повноваження органів управління передаються керуючому санацією. Органи управління боржника протягом трьох днів з дня прийняття рішення про санацію та призначення керуючого санацією зобов'язані забезпечити передачу керуючому санацією бухгалтерської та іншої документації боржника, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей;
арешт на майно боржника та інші обмеження дій боржника щодо розпорядження його майном можуть бути накладені лише в межах процедури санації, у разі, якщо вони не перешкоджають виконанню плану санації та не суперечать інтересам конкурсних кредиторів.
4. Зобов'язати органи управління боржника протягом трьох днів з дня винесення ухвали про санацію забезпечити передачу керуючому санацією бухгалтерської та іншої документації боржника, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей.
5. Зобов'язати керуючого санацією провести заходи, передбачені статтею 17, частиною 1 статті 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
6. Ухвалу направити на адресу комітету кредиторів, боржника, керуючого санацією, державного органу з питань банкрутства.
Суддя підпис Погребняк О.С.