19.07.2011 року Справа № 3/55
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді -Тищик І.В. (доповідач)
суддів -Верхогляд Т.А., Білецька Л.М.
при секретарі -Алексєєв О.В.
за участю представників сторін:
позивача: не з'явився
відповідача-1: не з'явився
відповідача-2: не з'явився
третіх осіб 1, 2 : не з'явилися
розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю „Сальковська Зоря” на рішення господарського суду Кіровоградської області від 21.07.2010 року у справі № 3/55
за позовом товариства з обмеженою відповідальністю „Агропроект плюс”, м. Кіровоград
до В-1 товариства з обмеженою відповідальністю „Сальковська Зоря ”, смт. Голованівськ Кіровоградської області
В-2 приватного підприємства „Ванстрой-ТК”, м. Черкаси
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: компанія „Упак Лімітед”, Кіпр (адреса в Україні: м.Київ)
ОСОБА_1, смт. Голованівськ Кіровоградської області
про визнання недійсними та скасування рішення загальних зборів учасників від 23.03.10р. про внесення змін до статуту, поновлення у складі учасників, визнання недійсною нової редакції статуту та скасування державної реєстрації змін до установчих документів,
У травні 2010 року товариство з обмеженою відповідальністю „Агропроект плюс” звернулося до господарського суду з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю „Сальковська Зоря” від 23.03.2010р. та визнання недійсною нової редакції Статуту цього товариства (з урахуванням змін предмету позову).
Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 21.07.2010р. у справі № 3/55 (суддя Болгар Н.В.) позовні вимоги задоволені частково: визнано недійсним рішення зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Сальковська зоря", оформлене протоколом № 35 від 23.03.10, з усіх питань порядку денного; визнано недійсною нову редакцію Статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Сальковська зоря", затверджену рішенням загальних зборів учасників даного товариства, зареєстровану державним реєстратором Голованівської районної державної адміністрації Кіровоградської області 31.03.2010 року за № 14261050009000238 та припинено провадження у справі за позовом ТОВ „Агропроект плюс” до ПП „Ванстрой-ТК”.
Вмотивовуючи рішення, суд дійшов висновку про порушення вимог закону та установчих документів під час скликання та проведення спірних загальних зборів учасників ТОВ „Сальковська Зоря”, позбавлення позивача можливості взяти участь у загальних зборах.
За результатами розгляду справи судами апеляційної та касаційної інстанції постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 25.10.2010р., ухвалена у даній справі, була скасована, а справа направлена на новий розгляд до Дніпропетровського апеляційного господарського суду по суті.
Повторно досліджуючи матеріали апеляційної скарги, суд встановив, що відповідач не погоджується з рішенням господарського суду, просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позову. При цьому скаржник посилається на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права. Доводи скаржника ґрунтуються на тому, що:
- повідомлення про проведення позачергових загальних зборів ТОВ „Сальковська Зоря” було вручено представнику позивача нарочно, про що свідчить підпис останнього на копії повідомлення та відбиток печатки;
- генеральний директор ТОВ „Агропроект Плюс” Дев'ятка А.О. не мав повноважень на підписання та подання позовної заяви до господарського суду;
- підстави для виключення позивача зі складу учасників ТОВ „Сальковська Зоря”, на думку скаржника, не повинні відображатися в протоколі загальних зборів; протокол повинен містити питання порядку денного, рішення загальних зборів, осіб, що виступали на зборах та тезисний виклад їх доповідей.
Позивач та третя особа (ОСОБА_1) у відзиві на апеляційну скаргу вважають доводи апеляційної скарги необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню та просять рішення суду першої інстанції залишити без змін.
Відповідачем-2 та третьою особою (компанією „Упак Лімітед”) відзив на апеляційну скаргу наданий не був.
Про час та місце судового засідання сторони повідомлялися належним чином; відповідні повідомлення направлялися за адресою, внесеною до державного реєстру; кореспонденція, надіслана ТОВ „Сальковська Зоря” та ПП „Ванстрой-ТК”, повернулася без вручення адресатам з поміткою про відсутність товариства за зазначеною адресою щодо відповідача-1 та про закінчення терміну зберігання щодо відповідача-2, що посвідчується підписами службових осіб поштового відділення.
Сторони не скористалися наданим процесуальним правом на участь в засіданні суду апеляційної інстанції.
Враховуючи те, що наявні в справі документи дозволяють визначитися відносно законності оскаржуваного рішення, судова колегія дійшла висновку про можливість розгляду справи за відсутності представників сторін.
Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного:
Як вбачається з матеріалів справи, товариство з обмеженою відповідальністю „Сальковська Зоря” зареєстровано в Єдиному державному реєстрі 04.07.2006р. Станом на листопад 2009 року відповідно до Статуту товариства учасниками ТОВ „Сальковська Зоря” являлися: приватне підприємство „Ванстрой-ТК” з часткою у статутному капіталі 84%, товариство з обмеженою відповідальністю „Агропроект Плюс” -15% та ОСОБА_1 -1%.
23.03.2010 року приватним підприємством „Ванстрой-ТК” одноособово були проведені позачергові загальні збори учасників ТОВ „Сальковська Зоря”, за результатами яких ТОВ „Агропроект Плюс” та ОСОБА_1 були виключені зі складу учасників ТОВ „Сальковська Зоря”; рішення про виключення останніх зі складу учасників оформлено протоколом № 35.
Вказане рішення явилося підставою для зміни Статуту відповідача-1 та затвердження нової редакції Статуту ТОВ „Сальковська Зоря”, державна реєстрація якого (у редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників (протокол № 35 від 23.03.10)) була здійснена державним реєстратором Голованівської районної державної адміністрації Кіровоградської області 31.03.2010 року за № 14261050009000238.
Станом на 31.03.2010 року відповідно нової редакції Статуту учасниками ТОВ „Сальковська Зоря” явилися: приватне підприємство „Ванстрой-ТК” з часткою у статутному капіталі 84% та безпосередньо товариство з обмеженою відповідальністю „Сальковська Зоря”, частка якого склала 16%.
Правомірність виключення ТОВ „Агропроект Плюс” та зміну Статуту товариства позивач оскаржив до господарського суду. При цьому позивач послався на ту обставину, що ТОВ "Агропроект плюс" не було повідомлено ні про проведення зборів, ні про порядок денний таких зборів. Господарський суд дійшов висновку про неправомірність виключення позивача зі складу учасників товариства ТОВ „Сальковська Зоря” і колегія суддів поділяє даний висновок..
Щодо повноважень генерального директора ТОВ „Агропроект Плюс” Дев'ятки А.О.
Матеріалами справи посвідчується, що засновником та єдиним учасником підприємства-позивача (товариства з обмеженою відповідальністю „Агропроект Плюс”) являється товариство УПАК Лімітед (Республіка Кіпр).
15.01.2010 року рішенням загальних зборів учасників вказаного товариства за № 10/01/15 був достроково розірваний контракт з генеральним директором товариства „Агропроект Плюс” ОСОБА_2; останній був звільнений з займаної посади; на посаду генерального директора товариства з 16.01.10 - призначений Дев'ятка А.О.
Рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Агропроект плюс" за № 10/01/15 від 15.01.2010 про призначення на посаду генерального директора Дев'ятки А..О. в установленому порядку не змінювалося, не скасовувалося і було чинним на момент розгляду даної справи.
Повноваження генерального директора ТОВ „Агропроект Плюс” визначені підпунктами 8.3 -8.10 пункту 8 Статуту даного підприємства.
Ухвалою Черкаського районного суду Черкаської області від 10.03.10 у справі № 2-560/2010 повноваження генерального директора Дев'ятки А.О. було обмежено та заборонено вчиняти дії, віднесені підпунктами 8.5 - 8.10 Статуту товариства до компетенції генерального директора.
Господарський суд правомірно дійшов висновку про те, що зазначена ухвала суду не зупиняє ні дію п. 8.4. статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Агропроект плюс" про право генерального директора без довіреності виконувати дії від імені товариства, ні дію рішення загальних зборів учасників названого товариства від 15.01.10 № 10/01/15 про призначення Дев'ятка Анатолія Олексійовича на посаду генерального директора.
Дев'ятка А.О. обіймав посаду генерального директора з 16.01.10р. по 14.10.10р. (до дня ухвалення Черкаським районним судом рішення про поновлення на роботі на посаді генерального директора ТОВ "Агропроект плюс" ОСОБА_2) та виконував свої посадові обов'язки з урахуванням обмежень, встановлених ухвалою Черкаського районного суду Черкаської області від 10.03.10 у справі № 2-560/2010. При цьому, як підставно дійшов висновку місцевий суд, Дев'ятка А.. О. не був позбавлений права діяти від імені та в інтересах товариства з обмеженою відповідальністю "Агропроект плюс" при зверненні до господарського суду із даною позовною заявою за захистом порушених прав господарського товариства. Даний висновок господарського суду відображено в ухвалі господарського суду від 05.07.2011 року у даній справі.
За викладених обставин твердження скаржника про відсутність у Дев'ятки А.. О. права вчиняти дії в якості керівника ТОВ "Агропроект плюс" колегія суддів вважає безпідставними.
Щодо правомірності виключення ТОВ „Агропроект Плюс” зі складу учасників ТОВ „Сальковська Зоря” та зміну редакції Статуту останнього.
Відповідно до положень цивільного законодавства юридична особа реалізує свою здатність створювати певні права та обов'язки через органи управління, які діють відповідно до установчих документів та закону; органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом; учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.
Права та обов'язки учасників товариства регламентуються Законом України „Про господарські товариства”, ч. 5 ст. 61 якого передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників присутніх на зборах.
Статутом ТОВ "Сальковська зоря" (в редакції станом на листопад 2009р.), не передбачений спосіб, в якій учасники повідомляються про час і місце проведення загальних зборів та про порядок денний, однак, п. 7.7.24 визначено строк для ознайомлення учасників з питаннями, включеними до порядку денного і який становить не менше 15 днів до початку зборів.
З урахуванням вищенаведеної норми та положень Статуту відповідача-1 повідомлення учасників про проведення загальних зборів повинно бути зроблено не менше як за 30 днів до їх проведення, а ознайомлення учасників з питаннями, включеними до порядку денного - не менше як за 15 днів до початку зборів.
Доказів про повідомлення ТОВ "Агропроект плюс" в установленому порядку та строки про проведення загальних зборів учасників ТОВ „Сальновська Зоря” та ознайомлення його з питаннями порядку денного матеріали справи не містять.
Посилання скаржника на лист від 16.02.2010р. (т.ІІ а.с.73) не приймається колегією суддів, оскільки вказаний лист не являється належним доказом повідомлення позивача про проведення загальних зборів в силу наступного:
- підпис про отримання листа вчинено особою, чиє прізвище та повноваження не вважається за можливе встановити і дана обставина унеможливлює ідентифікацію цієї особи;
- відбиток печатки підприємства на позначці про отримання листа не читається, внаслідок чого неможливо дійти висновку щодо його належності;
- окрім того, Дев'ятка А.О., який перебував на посаді генерального директора ТОВ "Агропроект плюс" в указаний період часу, не мав у своєму розпорядженні печатки товариства "Агропроект плюс", що посвідчується постановою прокуратури Черкаської області від 24.03.2010 року.
З огляду на викладене колегія суддів вважає, що, всупереч приписам ст.ст. 33, 34 ГПК України, факт повідомлення позивача щодо проведення загальних зборів учасників ТОВ „Сальновська Зоря” скаржником не доведений, рівно як не доведені і підстави виключення позивача зі складу останнього.
Відповідно до положень ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути виключено з товариства на основі рішення, якщо останній систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства.
У протоколі загальних зборів ТОВ „Сальновська Зоря” № 35 від 23.03.10р. у якості підстави для виключення позивача зі складу учасників товариства зазначено неприйняття останнім участі у загальних зборах. Дане твердження не вмотивовано ні посиланням на конкретні загальні збори, в яких позивач не брав участі, ні на перешкоди, які завдані досягненню цілей товариства або спричинили інші негативні наслідки для такого товариства.
Зазначені дії (бездіяльність) позивача (не прийняття участі в загальних зборах) не являються підставою для виключення останнього зі складу товариства, оскільки в силу ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" участь у загальних зборах учасників товариства є правом учасника, а не його обов'язком.
Окрім того, господарський суд правомірно дійшов висновку про те, що право загальних зборів учасників вирішувати питання про виключення учасника з товариства, не є правом таких зборів вирішувати питання про передачу частки, належної учаснику, що підлягає виключенню з товариства, безпосередньо самому товариству або іншим учасникам чи третім особам.
Як убачається зі змісту ст. 85 Господарського кодексу України корпоративні права, якими володіє учасник, не являються власністю господарського товариства, відтак рішення з передачі частки виключених учасників безпосередньо товариству являється незаконним, оскільки суперечить приписам чинного законодавства.
Статут юридичної особи за змістом частини другої ст. 20 Господарського кодексу України є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.
Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.
Затвердження загальними зборами учасників ТОВ "Сальковська зоря" нової редакції статуту, рішення про що оформлене протоколом № 35 від 23.03.10, є порушенням прав і охоронюваних законом інтересів позивача як учасника такого товариства, який не був повідомлений про проведення загальних зборів учасників, та безпідставно позбавлений своєї частки у статутному (складеному) капіталі товариства.
За вказаних обставин рішення господарського суду в частині визнання недійсним рішення зборів засновників товариства з обмеженою відповідальністю "Сальковська зоря" від 23.03.10р., оформлені протоколом за № 35, з усіх питань порядку денного та визнання недійсною нової редакції Статуту даного товариства являється правомірним.
З огляду на відповідність висновків, викладених в рішенні господарського суду, обставинам справи та чинному законодавству, вимоги скаржника про скасування оспорюваного рішення являються необґрунтованими і не підлягають задоволенню.
На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України, суд
Рішення господарського суду Кіровоградської області від 21.07.2010 року у справі № 3/55 залишити без змін.
Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю „Сальковська Зоря” залишити без задоволення.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.
Головуючий І.В. Тищик
Судді: Т.А.Верхогляд
Л.М.Білецька