33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"22" червня 2011 р. Справа № 5/12
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючої судді Олексюк Г.Є.
суддів Гудак А.В. суддів Сініцина Л.М.
при секретарі судового засідання Юрчук Ю.М.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу відповідача (1511/11 від 11.04.2011 р. та вх. 1512/11 від 11.04.2011 ) Товариство з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" на рішення господарського суду Рівненської області від 24.03.11 р.
у справі № 5/12 (суддя Войтюк В.Р. )
позивач ОСОБА_1
відповідач Товариство з додатковою відповідальністю "Рівнефармація"
про зобов'язання вчинити певні дії
за участю представників сторін:
позивача - ОСОБА_1, представника ОСОБА_2 ( довіреність в справі )
відповідача - ОСОБА_3 ( довіреність в справі )
третіх осіб- не з"явились
Судом роз'яснено представникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.
Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.
24 березня 2011 року господарським судом Рівненської області прийнято рішення у справі № 5/12 (суддя Войтюк В. Р.) за позовом ОСОБА_1 до товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація", третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Рівненського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку та відділу державної реєстрації Рівненської міської ради про зобов'язання вчинити певні дії, яким позов задоволено частково; визнано недійсним рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 28 вересня 2010 року про затвердження передавального балансу; у задоволенні вимоги про зобов'язання відповідача відновити становище, яке існувало до порушення права, а саме скасувати державну реєстрацію товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" та поновити державну реєстрацію відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" відмовлено.
Приймаючи рішення про задоволення позовних вимог, господарський суд першої інстанції, серед іншого, керувався нормами пункту 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30 грудня 1998 року, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 4 березня 1999 року за № 137/3430 та нормами пункту 5 розділу першого Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30 грудня 1998 року, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 року за № 180/3473, де зазначено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість. Також зазначає, що згідно з пунктом 1.1 Статуту, викладеного у новій редакції, зареєстрованого 15 травня 2007 року відкрите акціонерне товариство "Рівнефармація" засноване на частині майна Рівненського обласного виробничого об'єднання "Фармація" регіональним відділенням Фонду державного майна України по Рівненській області шляхом перетворення об'єкту, що перебував у державній власності у відкрите акціонерне товариство, а ОСОБА_1 є його акціонером на підставі виписки з реєстру власників іменних цінних паперів останнього № 510 від 18 травня 2010 року. Господарський суд першої інстанції вказує на те, що резервування коштів та закріплення частки у статутному капіталі новоствореного товариства з додатковою відповідальністю для акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про перетворення товариства і звернулись із заявою про викуп, йде у розріз із зазначеними вище нормами. На завершення місцевий господарський суд приходить до висновку, що у випадку не затвердження передавального акту, не було б проведено державну реєстрацію товариства з додатковою відповідальністю, а позивач був би наділений корпоративними правами, яких він у товаристві з додатковою відповідальністю позбавлений, що є підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 28 вересня 2010 року про затвердження передавального балансу.
Товариство з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" подало дві апеляційні скарги ( вх. 1511, вх.1512 ) до Рівненського апеляційного господарського суду, які є ідентичними за змістом і в яких вказує, що не погоджується з наведеним рішенням. Посилається на неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, неповноту та неправильне встановлення обставин справи, що стало наслідком прийняття неправосудного рішення. Зауважує, що здійснення процедури проведення загальних зборів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" відбулося у чіткій відповідності з вимогами Закону України "Про господарські товариства" та з дотриманням вимог Цивільного кодексу України, Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30 грудня 1998 року і Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30 грудня 1998 року. Під час досудового врегулювання спору, Скаржником неодноразово пропонувалося викупити у позивача акції відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", а під час розгляду справи у суді першої інстанції виплатити Позивачу компенсацію за відмову від частки у товаристві з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" за ціною, що у декілька разів перевищує номінальну вартість однієї акції відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", від чого ОСОБА_1 відмовилася.
Скаржник зазначає, що обмін акцій товариства на частки у статутному капіталі правонаступника - товаристві з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" було вирішено провести загальними зборами акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 22 липня 2010 року у два етапи. На першому етапі, який починається з 23 липня 2010 року та закінчується 23 вересня 2010 року в обмін на сертифікат акцій товариства, акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника товариства. На другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" - правонаступника відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", утвореного у результаті реорганізації відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" шляхом перетворення, відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації, та видачі документів, що підтверджують їхнє право власності на частку у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація". Таким чином, позивача не позбавлено його корпоративних прав у товаристві з додатковою відповідальністю "Рівнефармація", оскільки, при бажанні, та поданні Скаржнику заяви, Позивач має право стати учасником товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація". Просить скасувати рішення господарського суду Рівненської області по справі № 5/12, яким було частково задоволено позовні вимоги ОСОБА_1 та прияти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.
Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 25 травня 2011 року дані апеляційні скарги об»єднані в одне провадження.
Позивачка ОСОБА_1 через представника подала до апеляційного суду відзив на апеляційну скаргу, у якій додатково посилається на рішення господарського суду Рівненської області по справі № 17/114 від 13 жовтня 2010 року, залишеного без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 27 грудня 2010 року, згідно якого було зобов'язано відкрите акціонерне товариство "Рівнефармація" провести незалежну оцінку вартості простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" на протязі 10 днів, з дня набрання даним рішенням законної сили. Просить рішення господарського суду Рівненської області від 24 березня 2011 року у справі № 5/12 залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" без задоволення.
У судових засіданнях апеляційного господарського суду представник товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" апеляційну скаргу підтримав. На підставі викладених в скарзі обґрунтувань та, з огляду на незаконність та необґрунтованість рішення господарського суду першої інстанції, просить апеляційну скаргу задоволити, оскаржуване рішення скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у позові.
ОСОБА_1 та її представник в ході перегляду справи, проти апеляційної скарги заперечували з підстав, викладених у відзиві. Просять рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Представники третіх осіб у судові засідання господарського суду апеляційної інстанції не з'явилися. Причин неявки суду не повідомили. Про час та місце розгляду апеляційних скарг повідомлялися належним чином та заздалегідь, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень, наявні в матеріалах справи.(т.2,а.с. 53,55,62-63,79-80)
За таких обставин колегія суддів вважає за можливе переглянути справу у відсутності представників третіх осіб.
Стаття 101 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. У процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.
Обговоривши доводи апеляційної скарги та заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права при винесенні оскарженого рішення, судова колегія вважає, що рішення господарського суду Рівненської області у даній справі в частині визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ « Рівнефармація» від 28 вересня 2010 року про затвердження передавального балансу підлягає скасуванню, а апеляційна скарга задоволенню, виходячи з наступного.
15 травня 2007 року виконавчим комітетом Рівненської міської ради проведено державну реєстрацію змін до установчих документів, якими викладено в новій редакції Статут відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація".
У відповідності до пункту 1.1. вказаного Статуту, відкрите акціонерне товариство "Рівнефармація" (далі товариство) засноване на частині майна Рівненського обласного виробничого об'єднання "Фармація" регіональним відділенням Фонду державного майна України по Рівненській області шляхом перетворення об'єкту, що перебував у державній власності у відкрите акціонерне товариство відповідно до Указу Президента України "Про заходи щодо забезпечення прав громадян на використання приватизаційних майнових сертифікатів" від 26 листопада 1994 року № 699/94.
Пунктом 4.1. Статуту відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" передбачено, що акціонерами товариства, серед інших, можуть бути фізичні особи, які набули право власності на акції товариства в процесі приватизації, випуску нових акцій та на вторинному ринку цінних паперів.
На підставі пункту 6.5. Статуту відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", право власності акціонера на придбані ним акції підтверджується сертифікатом акцій товариства, він повинен бути виданий акціонеру на загальну суму належних йому акцій момент внесення відповідного запису в реєстр акціонерів.
Управління товариством здійснює, серед інших, вищий орган товариства, яким, у відповідності до пункту 8.2.1. є загальні збори акціонерів товариства. До компетенції вищого органу товариства належить також прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу (пункт 8.2.3. Статуту). Рішення про припинення діяльності товариства загальні збори акціонерів товариства приймаються більшістю 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах (пункт 8.2.4. Статуту), при умові, що збори є правомочними, тобто в них беруть участь акціонери або їх представники, що мають більш як 60 % голосів (пункт 8.2.6. Статуту).
20 квітня 2010 року загальними зборами акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" було прийняте рішення про припинення відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" шляхом реорганізації через перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю "Рівнефармація", яке оформлене протоколом № 14 чергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація".
Відповідно до протоколу № 15 позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", складеного станом на 22 липня 2010 року, для участі у загальних зборах прибули акціонери та належним чином уповноважені представники акціонерів, які у сукупності володіють 2 446 805 голосами, що складає 80,89 % від їх загальної кількості (3 024 960 голосів).
Як вбачається із протоколу № 15 позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 22 липня 2010 року, у цей день загальними зборами акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" було прийняте рішення про припинення відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" шляхом реорганізації через перетворення у товариство з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" (пункт 6 порядку денного). За прийняття даного питання проголосувало 2412938 голосів, що складає 98, 62 % від загальної кількості голосів акціонерів (їх представників), присутніх на загальних зборах.
Пунктами 8 та 9 порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 22 липня 2010 року розглядалися питання про затвердження оцінки та умов викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" та про затвердження порядку та умов обміну акцій на частки.
По пункту 8 порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 22 липня 2010 року, яким вирішено: затвердити оцінку акцій, за якою буде здійснюватися викуп акцій товариством, на рівні 0,25 грн. (двадцять п'ять копійок) за одну штуку акції відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація"; здійснити викуп акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі коли, ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності товариства та звернулися до товариства з письмовою заявою, за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість, яка становить 0,25 грн. (двадцять п'ять копійок) за одну штуку акції відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація"; надати голові комісії з припинення відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" повноваження на укладення угод купівлі-продажу акцій з акціонерами, не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності товариства та звернулися до товариства з письмовою заявою; викуп акцій проводити за домовленістю сторін; встановити строк оцінки та викупу акцій з 23.07.2010 року по 12.08.2010 року, позитивно проголосували 2407620 голосів, що складає 98, 40 % від загальної кількості голосів акціонерів (їх представників), присутніх на загальних зборах.
По пункту 9 порядку денного позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 22 липня 2010 року вирішено наступне.
Затвердити наступні умови обміну акцій на частки правонаступника відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" згідно яких обмін акцій товариства на частки у статутному капіталі правонаступника - товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" здійснюється у два етапи; на першому етапі, який починається з 23.07.2010 року та закінчується 23.09.2010 року в обмін на сертифікат акцій товариства, акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника товариства.
Для обміну сертифікатів акцій відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника товариства акціонерами подаються письмові заяви на ім'я голови комісії з припинення за адресою: 33028, Рівненська обл., м. Рівне, Майдан Незалежності, 3. Заява складається у довільній формі. Заява подається у робочі дні з 10 год. 00 хв. до 17 год. 00 хв. в межах першого етапу обміну акцій товариства на частки у статутному капіталі правонаступника товариства.
На другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація"- правонаступника відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", утвореного у результаті реорганізації відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" шляхом перетворення, відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації, та видачі документів, що підтверджують їхнє право власності на частку у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація".
Термін отримання часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" в обмін на письмові зобов'язання не обмежуються.
Обмін акцій на частки у статутному капіталі правонаступника - товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" здійснюється таким чином, щоб розмір статутного капіталу товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" дорівнював розміру статутного капіталу товариства до реорганізації.
Розмір частки учасника у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" дорівнює розміру загальної номінальної вартості акцій належних йому у статутному капіталі відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" до перетворення.
За прийняття вказаного вище рішення проголосувало 2397741 голосів, що складає 97, 99 % від загальної кількості голосів акціонерів (їх представників), присутніх на загальних зборах.
З урахуванням викладеного, колегія апеляційного суду зазнає, що встановлений Статутом відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" та статтею 41 Закону України "Про господарські товариства" кворум, який має бути досягнуто для визнання зборів правомочними, був дотриманий, що в свою чергу свідчить про правомочність вказаних зборів.
Разом з тим, колегія суддів зауважує, що ні збори, які відбулися 22 липня 2010 року, ні рішення, прийняті на позачергових загальних зборах акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" 22 липня 2010 року не оскаржувались та є чинними.
Відповідно до пункту 5 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30 грудня 1998 року, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість. А пункт 7 цього ж Порядку передбачає, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.
З урахуванням вищенаведених положень загальними зборами акціонерів було прийнято рішення про затвердження порядку, умов та строків обміну сертифікатів акцій товариства на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація", у відповідності з яким встановлено, що у товаристві з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" статутний капітал складає 756240 гривень (т.1,а. с. 97, т.2,а.с.92-105), який дорівнює розміру статутного капіталу відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" (т.1,а. с. 38, т.2,а.с. 92-105). Обмін сертифікатів акцій на письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю здійснювався шляхом подання відповідної письмової заяви в строк з 23.07.2010 року до 23.09.2010 року. Також, позачерговими загальними зборами акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" 22 липня 2010 року було прийнято рішення затвердити оцінку акцій, за якою буде здійснюватися викуп акцій товариством, на рівні 0,25 грн. (двадцять п'ять копійок) за одну штуку акції відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація".
Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 зверталась до товариства з пропозицією викупити належні їй акції за ринковою ціною згідно статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" 29 липня 2010 року. Але вказана пропозиція не була прийнята в зв'язку з тим, що незалежна оцінка вартості майна товариства не проводилася, також ринкова вартість акцій не визначалась, оскільки акції на фондовій біржі не котирувались. Пропонувалося викупити акції по ціні, затвердженій загальними зборами акціонерів (т.1 , а.с. 82).
За таких обставин сторони не дійшли згоди про ціну, за якою можливо здійснити викуп акцій позивача і тому до закінчення встановленого строку акції, які належали позивачу, викуплені не були.
24 вересня 2010 року на адресу позивача відкритим акціонерним товариством "Рівнефармація" супровідним листом № 1/342 було направлено письмове зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" - товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація".
Як вбачається зі Статуту товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація", з метою захисту прав колишніх акціонерів було прийнято рішення за товариством тимчасово (до передачі колишнім акціонерам відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", які не взяли участі установчих зборах, в обмін на отримані ними письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі товариства) закріплюється частка у статутному капіталі товариства, у розмірі 146200, 00 гривень, що становить 19,332487 % статутного капіталу товариства (т.1, а. с. 97-98).
28 вересня 2010 року були проведені позачергові загальні збори акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", на яких було затверджено передавальний акт, за яким відкрите акціонерне товариство "Рівнефармація" передає всі свої майнові права, грошові кошти, зобов'язання, інші права та обов'язки своєму правонаступнику - товариству з додатковою відповідальністю "Рівнефармація".
При цьому, на загальних зборах, відповідно до протоколу № 16 позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", складеного станом на 28 вересня 2010 року, присутні акціонери та їх представники, які володіють 2 461 372 голосами, що складає 82,23 % від їх загальної кількості голосуючих акцій (2 993 225 голосів).
Вимоги статті 41 Закону України "Про господарські товариства" та Статуту відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" щодо кворуму, який має бути досягнуто для визнання зборів правомочними, були дотримані, що в свою чергу свідчить про правомочність вказаних зборів.
Згідно зі статтею 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів.
Відкритим акціонерним товариством "Рівнефармація" персональне повідомлення акціонерів (у т.ч. Позивача) про проведення та порядок денний загальних зборів акціонерів зроблено у порядку, встановленому статутом товариства, особисто під розпис, шляхом розсилки листів та опублікування повідомлень. Персональне повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерів, які відбулися 28 вересня 2010 року, та порядок денний зроблено шляхом розсилки листів 10 серпня 2010 року за 49 днів до дня проведення загальних зборів акціонерів. Повідомлення про проведення та порядок денний загальних зборів акціонерів опубліковано за 54 дні до дня проведення загальних зборів акціонерів у офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку: Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 143 (901) від 05 серпня 2010 року та за 54 дні до дня проведення загальних зборів акціонерів у місцевій пресі: Газета "Вільне слово" № 58 від 05 серпня 2010 року (т.1, а. с. 84-86, 88-89).
За вимогами абзацу першого пункту 5 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" статути та інші внутрішні документи акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізніше, ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом тобто в термін до 30 квітня 2011 року. Таким чином, акціонерні Товариства до приведення у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" статуту та інших внутрішніх положень акціонерного товариства мають керуватись у своїй діяльності з 30 квітня 2009 року по 30 квітня 2011 року, Законом України "Про господарські товариства" та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами. Цими ж актами законодавства регулюються взаємовідносини товариства з акціонерами, інвесторами, органами державної влади та іншими особами.
Згідно пункту 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства". Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (пункт 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України).
Стаття 1 Господарського процесуального кодексу України надає підприємствам, установам, організаціям право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Також законодавець зобов'язує кожну сторону довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, зафіксувавши чіткі положення у статті 33 Господарського процесуального кодексу України.
Статтею 54 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що подана до господарського суду позовна заява повинна містити зміст позовних вимог та виклад обставин, на яких ґрунтуються позовні вимоги; зазначення доказів, що підтверджують позов; обґрунтований розрахунок сум, що стягуються чи оспорюються; законодавство, на підставі якого подається позов, тобто предмет та підстави позову.
Таким чином, позивач самостійно визначає і обґрунтовує в позовній заяві, в чому полягає порушення його прав та інтересів, підтверджує свою позицію певними засобами доказування.
Стаття 32 Господарського процесуального кодексу України встановлює, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів; поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі.
Відповідно до частини другої статті 22 Господарського процесуального кодексу України сторони мають право, зокрема, подавати докази та брати участь в їх дослідженні.
В свою чергу господарський суд, керуючись положеннями статті 43 Господарського процесуального кодексу України, оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.
У своїй позовній заяві, позивач посилається на факт відмови відповідача у викупі акцій відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація", як на підставу визнання недійсним рішення загальних збори акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 28 вересня 2010 року про затвердження передавального акту та зобов'язання відповідача відновити становище, яке існувало до порушення права, а саме скасувати державну реєстрацію товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" та поновити державну реєстрацію відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" відмовлено.
Також, на підтвердження своєї позиції посилається на наявність виписки з реєстру власників іменних цінних паперів № 510 про стан особового рахунку від 18 травня 2010 року (а.с. 6) та постанову Львівського апеляційного господарського суду по справі № 17/114 від 27 грудня 2010 року, якою залишено без змін рішення господарського суду Рівненської області від 13 жовтня 2010 року по цій же справі (а.с. 62-64).
Колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що вимога позивача про зобов'язання товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" відновити становище, яке існувало до порушення права, а саме скасувати державну реєстрацію товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" та поновити державну реєстрацію відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" задоволенню не підлягає, оскільки такі дії є компетенцією відділу державної реєстрації виконавчого комітету Рівненської міської ради, вимоги до якого не пред'являлися, статусом відповідача по цій справі він не наділений і судовий порядок вирішення таких спорів відмінний від порядку вирішення корпоративних спорів.
Окрім того, у позовній заяві відсутні посилання на порушення процедури проведення державної реєстрації.
Разом з тим, колегія суддів не погоджується з висновком місцевого господарського суду, що випискою з реєстру власників іменних цінних паперів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" № 510 про стан особового рахунку від 18 травня 2010 року підтверджується, що ОСОБА_1 володіє на праві власності 9050 простими іменними акціями відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація".
Відповідно до частини четвертої статті 5 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" підтвердженням права власності на цінні папери у документарній формі є сертифікат, а на цінні папери, випущені у бездокументарній формі, або знерухомлені (тобто переведені з документарної форми у бездокументарну), - виписка з рахунку у цінних паперах.
Сертифікати цінних паперів оформлюються на бланках суворої звітності. Відповідно до пунктів 14-17 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1000 від 17 жовтня 2006 року (далі - Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів), під час внесення до системи реєстру записів про перехід права власності на іменні цінні папери за наслідками цивільно-правових угод сертифікат цінних паперів на ім'я попереднього власника подається реєстратору і погашається.
Господарським судам необхідно мати на увазі, що виписка з реєстру власників іменних цінних паперів не є документом, який посвідчує право власності на акції. Пунктом 24 розділу VII Положення про порядок ведення реєстру власників іменних цінних паперів передбачено надання виписок з реєстру власників іменних цінних паперів на запит зареєстрованих осіб. Водночас назване Положення не містить обмежень щодо підстав та кількості таких запитів та не передбачає механізмів вилучення і погашення виданих виписок при реєстрації переходу права власності на цінні папери. У зв'язку з цим після відчуження акцій у особи можуть зберігатися видані їй раніше виписки з реєстру власників іменних цінних паперів. Виписка з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку посвідчує факт реєстрації особи у системі реєстру та належності їй певної кількості акцій лише на дату видачі виписки, а не на дату звернення до суду.
Судам слід враховувати також, що сертифікат цінних паперів є доказом права власності на цінні папери за умови його дійсності. Положенням про порядок ведення реєстру власників іменних цінних паперів передбачено недійсність сертифікату цінних паперів, раніше оформленого на ім'я власника цінних паперів, якого за рішенням (вироком) суду позбавлено права власності на цінні папери. Сертифікат, не наданий реєстроутримувачу разом з документом, що підтверджує рішення (вироку) суду, вважається недійсним, про що реєстроутримувачем здійснюється відповідний запис у журналі обліку сертифікатів іменних цінних паперів та повідомляється особа, на ім'я якої він був оформлений, і Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку.
З метою визначення дійсності сертифікату акцій, оформленого на ім'я фізичної особи, господарські суди на підставі пункту 24 розділу VII Положення про порядок ведення реєстру власників іменних цінних паперів повинні витребовувати у реєстратора виписку з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку позивача - власника іменних акцій на час вирішення спору у господарському суді, на час порушення прав позивача, внаслідок яких виник спір.
Позивач звернулася з позовом до господарського суду Рівненської області 29 грудня 2010 року, тобто у час, коли відкрите акціонерне товариство "Рівнефармація" вже не існувало, а з 04 жовтня 2010 року вже проведено державну реєстрацію товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" (т.1, а.с. 92).
У зв'язку з реорганізацією відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" у товариство з додатковою відповідальністю "Рівнефармація" 18 жовтня 2010 року уповноваженою особою реєстру вального органу - Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - Ворончуком В. Д. - начальником РТУ ДКЦПФР винесено розпорядження № 30 - РІ - С про скасування реєстрації випуску акцій відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" та анульовано свідоцтва про реєстрацію випуску акцій відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 15 липня 1998 року за № 121/17/1/98, видане Рівненським ТУ ДКЦПФР (т.1, а.с. 25).
З огляду на це, не є належним доказом, у розумінні статті 34 Господарського процесуального кодексу України, якою визначено, що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування, виписка з реєстру власників іменних цінних паперів № 510 про стан особового рахунку від 18 травня 2010 року.
Критично колегія суддів оцінює такий доказ , як постанову Львівського апеляційного господарського суду по справі № 17/114 від 27 грудня 2010 року. Висновок господарського суду, наведений у вказаній постанові, про зобов'язання провести незалежну оцінку ринкової вартості простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" на протязі 10 днів, з дня набрання даним рішенням чинності, підтверджує наведене вище твердження про те, що сторони не погодили ціну продажу акцій, але не містить визнання обставин, які є підставою для визнання недійним рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 28 вересня 2010 року. До того ж, вказана постанова винесена після проведення державної реєстрації 04 жовтня 2010 року товариства з додатковою відповідальністю "Рівнефармація".
У відповідності з статтею 4 Господарського процесуального кодексу України рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом.
З огляду на це, колегія суддів апеляційного суду, не погоджується із застосуванням до спірних правовідносин Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 221 від 30 грудня 1998 року і зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 04 березня 1999 року за № 137/3430, оскільки у розділі ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 222 від 30 грудня 1998 року, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 року за № 180/3473 чітко зазначено, що у разі, якщо серед правонаступників акціонерного товариства, що припиняє свою діяльність шляхом його реорганізації (далі - реорганізація), є хоча б одне акціонерне товариство, то скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій у зв'язку з реорганізацією здійснюється відповідно до вимог Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 N 221, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 04.03.99 за N 137/3430 (із змінами та доповненнями).
При цьому у свідоцтвах про реєстрацію випуску акцій правонаступників акціонерного товариства, що підлягає реорганізації, здійснюється запис про анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що припиняє свою діяльність у процесі реорганізації.
Але, у разі, якщо жоден з правонаступників акціонерного товариства, що реорганізовується, не є акціонерним товариством, порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій включає таку послідовність дій, яка передбачена саме цим Порядком.
Апеляційним судом не встановлено достатніх та обґрунтованих підстав для визнання недійним рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 28 вересня 2010 року про затвердження передавального балансу.
В силу статей 43, 47, 33, 38 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності, коли кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а суд, оцінивши подані по справі докази за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, повинен прийняти рішення за результатами обговорення усіх цих обставин.
Позивачем не наведено доказів у розумінні статті 33 Господарського процесуального кодексу України, які б підтверджували обставини та визначені законом умови визнання недійним рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Рівнефармація" від 28 вересня 2010 року про затвердження передавального балансу.
З огляду на вказане, колегія суддів не вбачає підстав для залишення в силі рішення суду першої інстанції в частині визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ « Рівнефармація» від 28 вересня 2010 року про затвердження передавального балансу.
Відповідно до вимог ст. ст. 49 , 105 ГПК України державне мито за подачу апеляційної скарги в розмірі 42, 5 грн. підлягає стягненню з ОСОБА_1 на користь апелянта .
Керуючись ст.ст. 49,99,101,103-105 ГПК України, суд,-
Апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю «Рівне фармація «задоволити.
Рішення господарського суду Рівненської області від 24 березня 2011 року у справі № 5\12 в частині визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Рівнефармація»від 28 вересня 2010 року про затвердження передавального балансу скасувати.
Прийняти в цій частині нове рішення.
В позові відмовити.
Стягнути з ОСОБА_1 (АДРЕСА_1 ) на користь товариства з додатковою відповідальністю “ Рівнефармація ( м.Рівне, майдан Незалежності,3 код ЄДРПОУ 22572748) державне мито за подачу апеляційної скарги в розмірі 42, 5 грн. (сорок дві гривні 50 коп.)
Господарському суду Рівненської області видати наказ.
Справу скерувати до господарського суду Рівненської області.
Постанова набирає законної сил из дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуюча суддя Олексюк Г.Є.
Суддя Гудак А.В.
Суддя Сініцина Л.М.