"23" червня 2011 р. Справа № 2/160-09
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого
суддів:С.Могил,
Ж.Бернацької, Є.Борденюк,
розглянувши у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргутовариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ) "Форум-Менеджмент Груп"
на постановувід 17.02.2011 р.
Дніпропетровського апеляційного господарського суду
у справі№ 2/160-09
за позовомТОВ "Форум-Менеджмент Груп"
доТОВ "Смарт-Груп"
третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні
відповідача -ТОВ "Смарт-Нерудпром"
простягнення 684 631,42 грн.
та за зустрічним позовом ТОВ "Смарт-Груп"
доТОВ "Форум-Менеджмент Груп"
третя особа, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні позивача -ТОВ "Смарт-Нерудпром"
проспонукання вчинити дії за договором суборенди, визнання договору суборенди припиненим та стягнення безпідставно отриманих коштів
В судове засідання прибули представники сторін:
ТОВ "Форум-Менеджмент Груп"ОСОБА_1. (дов. від 06.06.2011)
ТОВ "Смарт-Груп"ОСОБА_2. (дов. від 04.08.2010)
ТОВ "Смарт-Нерудпром"ОСОБА_3. (дов. від 25.10.2010)
Заслухавши суддю-доповідача -Є. Борденюк, пояснення представників сторін та перевіривши матеріали справи, Вищий господарський суд України
У зв'язку з тим, що за суборендарем виникла заборгованість з орендної плати та за надані сервісні послуги через неналежне виконання останнім договору оренди №570 від 01.07.2008, орендар звернувся з позовом про стягнення з суборендаря 397339 грн. 23 коп. боргу з орендної плати, 213 036 грн. 25 коп. пені за прострочення сплати орендної плати, 1 750 грн.98 коп. 3 % річних та 2 462 грн. 15 коп. інфляційних внаслідок прострочення орендної плати, 53 564 грн. 79 коп. боргу з оплати сервісних послуг, 16 069 грн. 44 коп. 3 % річних внаслідок несплати сервісних послуг.
Заборгованість суборендаря з орендній платі за період з серпня 2008 р. по травень 2009 р. становить 397 339 грн. 23 коп.
Надані сервісні послуги за період з лютого по квітень 2009 р. на загальну суму 53564 грн. 79 коп. суборендар не сплатив орендарю.
Позовні вимоги мотивовані таким.
Між товариством з обмеженою відповідальністю "Форум-Менеджемент Груп" (орендар) та товариством з обмеженою відповідальністю "Смарт-Груп" (суборендар) укладений договір суборенди від 01.07.2008 № 570.
Згідно з пунктами 1.1 та .1.2 договору суборендар прийняв приміщення, розташоване на другому поверсі, офіс № 8С/21 площею, що суборендується 414,54 кв.м (376,86 кв.м -основне приміщення плюс 10 % площі спільного використання) Площа основного приміщення більш детально показана у додатку № 1 на доданому плані поверху.
Приміщення знаходиться в будинку за адресою: м. Київ, вул. М.Пимоненка, 13, літ. "Ф" (корпус 8). Орендар користується вказаним приміщенням на підставі договору оренди №355 від 01.07.2008.
Дата початку суборенди з 01.07.2008 та закінчується 21.01.2010
Факт прийому-передачі зазначеного приміщення суборендарю підтверджено актом прийому-передачі приміщення від 01.07.2008, який підписаний сторонами за договором.
Відповідно до умов договору суборенди № 570 суборендар сплачує орендарю орендну плату, яка становить 73 447 грн. 30 коп., ПДВ -14 689 грн.46 коп., всього 88 136 грн.76 коп. за один повний календарний місць суборенди наступним чином
- протягом трьох банківських днів з моменту підписання сторонами акта прийому-передачі приміщення суборендар сплачує орендну плату в розмірі 73 447 грн. та 30 коп., ПДВ 14689 грн. 46 коп., всього -88 136 грн. 76 коп. за період з 01 липня 2008 р. по 31 липня 2008 р.;
- наступні платежі сплачуються авансом щомісячно, протягом двох банківських днів з моменту отримання суборендарем відповідного рахунку, в розмірі 73 447 грн. 30 коп., ПДВ 14 689 грн. 46 коп., всього 88 136 грн. 76 коп. за кожний місяць суборенди. Рахунок направляється суборендарю до 05 числа поточного (розрахункового) місяця.
01.08.2008 орендар та суборендар уклали додаткову угоду № 1 до договору суборенди №570 від 01.07.2008.
Сторони дійшли взаємної згоди, що в доповнення до існуючих умов договору орендар з 01 серпня 2008 р. додатково передає, а суборендар приймає офісне приміщення за №8С/23, розташоване на другому поверсі корпусу 8 за адресою6 м. Київ, вул. М.Пимоненка, 13, літера "Ф", площею 41,9 кв.м (з урахуванням додатково 10 % площі спільного використання), яким орендар користується на підстав договору оренди № 355 від 01.07.2008, в зв'язку з чим внести зміни у пункти 1.2, 1.5, 1.6 договору та викласти їх в наступній редакції:
" 1.2 Приміщення розташоване на другому поверсі , офіс № 8С/21, площа, що суборендується, складає: 460,64 кв.м (418,76 кв.м -основне приміщення плюс 10 % площі спільного використання), Площа основного Приміщення більш детально показана у Додатку 1 на доданому плані поверху (все те, що виділено червоним). Приміщення знаходиться в будинку за адресою: Україна, м. Київ, вул..М.Пимоненка, 13, літ “Ф” (корпус 8) (далі по тексту -"Будинок"), яким Орендар користується на підстав договору оренди № 355 від 01 липня 2008 р.
Сума оцінки переданого в суборенду майна визначається згідно з відновною вартостю, визначеної Орендарем на день укладення цього Договору, з урахуванням її індексації і складає 403 747,45 грн.";
" 1.5 Орендна плата та строк платежів. Суборендар сплачує Орендарю орендну плату, яка становить : 81 382 грн. та 84 копійок, ПДВ -16 276 гривні та 57 коп., всього 97 659 грн. та 41 коп. за один повний календарний місяць суборенди наступним чином:
а) протягом трьох банківських днів з моменту підписання сторонами акту прийому-передачі Приміщення Суборендар сплачує орендну плату в розмірі : 81 382 грн. та 84 коп., ПДВ -16 276 грн. та 57 коп., всього 97 659 грн. та 41 коп. за період з 01.серпня 2008 р. по 31 серпня 2008 р.
в) наступні платежі сплачуються авансом щомісячно, протягом двох банківських днів з моменту отримання Суборендарем відповідного рахунку, в розмірі : 81 382 грн. та 84 коп.; ПДВ -16 276 грн. та 57 коп., всього 97 659 грн. та 41 коп. за кожний місяць суборенди. Рахунок направляється Суборендарю до 05. числа поточного (розрахункового) місяця.
Протягом всього строку суборенди Приміщення за цим Договором сторони зобов'язуються щомісячно укладати Акти приймання -передачі суборендних послуг, які підписуються уповноваженими представниками сторін не пізніше 5 числа, наступного за розрахунковим."
16.09.2009 позивач, керуючись ч. 4 ст. 22 ГПРК України, до прийняття рішення по справі, збільшив розмір позовних вимог.
В клопотанні про збільшення позовних вимог позивач вказує, що за період з червня по вересень 2009 р. виставляв відповідачу до сплати орендної плати рахунки на загальну суму 622 928 грн. 08 коп. та за період з травня по серпень 2009 р. виставляв відповідачу рахунки до сплати сервісних послуг на загальну суму 96 722 грн. 02 коп. і просив стягнути з відповідача на його користь 1 020 267 грн. 31 коп. боргу з орендної плати, 906 326 грн. 84 коп. пені за прострочення орендної плати, 7 960 грн. 28 коп. 3 % річних та 2 487 грн. 04 коп. інфляційних внаслідок прострочення сплати орендної плати, 150 286 грн. 81 коп. борг з оплатт сервісних послуг, 45 086 грн. 05 коп. штрафу за несплату сервісних послуг, 431 грн. 23 коп. інфляційних та 1 029 грн. 06 коп. 3 % річних внаслідок несплати сервісних послуг, а також штраф в розмірі 482 598 грн. 57 коп. на підставі п.13.8 договору.
ТОВ "Смарт-груп" подало зустрічний позов до ТОВ “Форум-Менеджмент Груп" та третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача за зустрічним позовом, в якому просило (враховуючи заяву від 05.10.2009):
- припинити правовідношення, що випливають із договору суборенди № 570 від 01.07.2008, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Форум-Менеджмент Груп" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Смарт-Груп";
- зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Форум -Менеджмент Груп" підписати акт приймання-передачі приміщення, що знаходиться на другому поверсі, офіс 8С/21 площею 414,54 кв.м, яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. М. Пимоненка, 13, літ "Ф" (корпус 8) від Товариства з обмеженою відповідальністю "Смарт-Груп" та угоду про дострокове припинення договору суборенди № 570 від 01.07.2008 з 01.03.2009;
- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Форум -Менеджмент Груп" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Смарт-Груп" грошові кошти в сумі 110 928, 91 грн.
Зустрічні позовні вимоги мотивовані наступним.
01.03.2009 між ТОВ "Форум-Менеджмент Груп" та ТОВ "Смарт-Нерудпром" укладений договір суборенди, предметом якого є нежитлові приміщення, які були предметом оренди за договором від 01.07.2008. Укладення суборендодавцем договору суборенди з іншою особою, є підставою для припинення попереднього договору суборенди. Зважаючи на те, що наслідком припинення орендних відносин є оформлення відповідних актів про повернення майна, а відсутність заперечень суборендаря на дострокове припинення договору є підставою для підписання сторонами угоди про дострокове припинення договору оренди, від підписання яких суборендодавець ухиляється, зазначена обставина стала підставою для звернення до суду з зустрічною позовною вимогою. Крім того, ТОВ "Смарт-Груп" заявило вимогу про повернення помилково виплачених орендних платежів за березень 2009 року.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 30.11.2010 (суддя М.Боділовська), яке залишене без зміни постановою Дніпропетроського апеляційного господарського суду від 17.02.2011 (колегія суддів: Р.Бахмат, Л.Лотоцька, О.Євстигнєєв), у задоволені первісних позовних вимог відмовлено; зустрічний позов задоволений частково: зобов'язано ТОВ "Форум-Менеджмент Груп" підписати акт приймання - передачі приміщення, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. М. Пимоненка, 13 літ."Ф" (корп.8) та угоду про дострокове припинення договору суборенди № 570 з 01.03.2009; присуджено до стягнення з ТОВ "Форум-Менеджмент Груп" на користь ТОВ "СМАРТ-ГРУП" 110 928 грн. 91 коп.
Господарські суди попередніх інстанцій, ухвалюючи оскаржувані рішення, погодилися з доводами ТОВ "Смарт-Груп" про припинення 01.03.2009 орендних відносин за договором від 01.07.2008 у зв'язку з укладенням ТОВ "Форум-Менеджмент Груп" договору оренди з іншою особою, що стало підставою для фактичного звільнення ТОВ "Смарт-Груп" орендованих приміщень, а тому суборендодавець зобов'язаний підписати акти про повернення майна з оренди та угоду про дострокове припинення договору, а також повернути грошові кошти, оплачені ТОВ "Смарт-Груп" як плата за оренду за березень 2009 року.
Вимоги за первісним позовом про стягнення боргу за договором оренди від 01.07.2008 та застосування відповідальності за прострочу виконання грошового зобов'язання відхилені судами, оскільки заявником не підтверджені виставленими у відповідності до умов договору рахунками.
Звертаючись до суду з касаційною скаргою, ТОВ "Форум-Менеджмент Груп" посилається на неправильне застосування судами при ухваленні оскаржуваних рішень норм права. Так, укладений 01.03.2009 договір суборенди з ТОВ "Смарт-Нерудпром" визнаний постановою Київського апеляційного господарського суду від 03.06.2010 у справі №40/19 недійсним. Повернення ТОВ "Смарт-Груп" орендованого майна не підтверджується належними доказами.
Відмова судом у задоволенні первісних позовних вимог про стягнення боргу за користування орендованим майном, з огляду на те, що суборендодавцем не надані докази про виставлення відповідних рахунків, спростовується наданими до суду рекомендованими листами, які залишені судами без оцінки належності доказу.
Скаржник просить рішення та постанову у справі скасувати, задовольнивши вимоги за первісним позовом та відмовивши у задоволенні зустрічних.
Перевіряючи юридичну оцінку встановлених судом фактичних обставин справи та їх повноту, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає до задоволення частково, виходячи з такого.
Відсутність заперечень з боку ТОВ "Смарт-Груп" щодо укладення договору суборенди 01.03.2009 суборендодавцем з ТОВ "Смарт-Нерудпром", незалежно від того, що у подальшому такий договір визнаний судом недійсним, є підставою для визнання договору оренди від 01.07.2008 припиненим за згодою сторін. Ухилення орендодавця від прийняття переданого в оренду майна, може бути обставиною, на яку посилається орендар у спорі про виконання договору, однак позовна вимога про зобов'язання орендодавця підписати акт приймання-передачі як і угоди про дострокове припинення договору є неналежним способом захисту права, оскільки рішення про її задоволення не може бути предметом примусового виконання. А тому рішення та постанова у цій частині підлягають до скасування, у позові слід відмовити.
Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з правовою позицією господарських судів попередніх інстанцій про відсутність правових підстав для задоволення вимог за первісним позовом про стягнення заборгованості з оплати орендних платежів та послуг з обслуговування переданих в оренду приміщень, а також вимог про застосування відповідальності за прострочу виконання грошового зобов'язання, виходячи з такого.
У зв'язку з припиненням права орендного користування майном з 01.03.2009, відсутні правові підстави для нарахування з цього періоду орендних платежів та платежів з сервісного обслуговування.
Складовою вимог за первісним позовом є борг орендної плати за серпень у розмірі 94,50 грн.; доплата орендної плати за лютий 2009 р. у сумі 44 023,49 грн. Вимога про присудження до стягнення доплати мотивується позивачем умовою п. 2.3 договору, якою передбачене коригування орендної плати з урахуванням зміни офіційно встановленого курсу НБУ гривні до долара США на момент проведення орендних платежів.
Борг орендаря у розмірі 94,50 грн. за серпень 2008 р. визнаний орендарем шляхом його пропозиції зменшити розмір безпідставно набутих орендодавцем коштів у зв'язку з помилковим перерахуванням у березні 2009 р. орендарем суми 111 023,42 грн.
Відповідно до умов договору оплата орендних платежів здійснюється у відповідності до виставлених орендодавцем рахунків-фактур. Сторони також щомісячно підписують акти наданих послуг, які знаходяться у матеріалах справи. Доплата орендних платежів за лютий 2009 р. заявлена без виставленого рахунку-фактури та у супереч підписаного сторонами акта.
Керуючись ст.ст.1115, 1117, 1119 - 11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу ТОВ "Форум-Менеджмент Груп" задовольнити частково.
Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 30.11.2010, постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 17.02.2011 у справі № 2/160-09 скасувати в частині задоволення вимог за зустрічним позовом про зобов'язання ТОВ "Форум-Менеджмент Груп" підписати акт приймання-передачі приміщення та угоду про дострокове припинення договору суборенди № 570 з 01.03.2009. У цій частині прийняти нове рішення: у позові відмовити.
У решті - рішення та постанову залишити без зміни.
Судді: С. Могил
Ж. Бернацька
Є. Борденюк