донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
11.04.2011 р. справа №5/133б
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді (доповідача): М'ясищева А.М.
Суддів Величко Н.Л.
Москальової І.В
При секретарі: Жильцовій О.В.
За участю представників сторін:
від скаржника - не з'явився
від кредитора - Щербакова Н.В., представник за дов. б/н від 10.03.2011р.
арбітражний керуючий - Карпачева Л.А., паспорт НОМЕР_1 від 01.10.1997р., ТОВ "КФ Авенто" м. Донецьк
Розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Ворошиловському районі м. Донецька
на постанову господарського суду Донецької області від 20.10.2010р.
у справі № 5/133б (суддя Чорненька І.К.)
за заявою кредитора: ТОВ "Гірниче обладнання" м. Донецьк
до боржника: ТОВ "КФ АВЕНТО" м. Донецьк
про визнання банкрутом
Постановою суду від 20.10.10р. ТОВ "КФ Авенто", м. Донецьк визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура строком на три місяці до 20.01.2011р., призначено ліквідатором арбітражного керуючого Карпачеву Л. А., яку зобов'язано у 5 денний термін опублікувати оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в офіційних друкованих органах та надати суду звіт та ліквідаційний баланс з доданими документами до закінчення строку ліквідаційної процедури.
Постанова суду мотивована тим, що господарським судом 05.10.2010р. отримано клопотання голови комітету кредиторів про скорочення процедури розпорядження майном, визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури строком на три місяці та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Карпачеву Л.А., з доданим до нього протоколом засідання комітету кредиторів від 05.10.2010р., на якому розглянуто вищевказане питання та аналізом фінансово - господарського стану боржника.
Комітетом кредиторів на засіданні 05.10.2010р. (протокол засідання комітету кредиторів від 05.10.2010р.) більшістю голосів членів комітету кредиторів прийнято таке рішення.
Оскаржуючи постанову суду ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька просить суд її скасувати та припинити провадження по справі .
В обґрунтування своїх вимог посилається на порушення господарським судом норм процесуального та матеріального права, оскільки його не було повідомлено належним чином про призначення розгляду справи , а ухвала суду отримана ним лише 21.10.10 р.
Крім того, посилається на формальне вивчення господарським судом доказів фінансового стану боржника при визнанні його банкрутом у порушення п.п. 5, 6 ч. 9 ст. 13 ЗУ “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” та неналежне з'ясування господарським судом обставин справи щодо надання доказів сплати боргу банкрутом.
Арбітражний керуючий у відзиві просить залишити постанову господарського суду без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 01.12.2010р. постанова господарського суду Донецької області від 20.10.2010року залишена без змін, апеляційна скарга без задоволення.
Постановою Вищого господарського суду від 08.02.2011р. постанова Донецького господарського суду від 01.12.2010р. скасована, а справа направлена на новий розгляд.
Розглянувши матеріали справи, судова колегія встановила:
Ухвалою суду від 26.07.2010р. за заявою кредитора, ТОВ „ГІРНИЧЕ ОБЛАДНАННЯ”, м. Донецьк, порушена справа про банкрутство ТОВ „КФ АВЕНТО”, м. Донецьк, на підставі ст.ст. 1, 6, 7, 8, 11, 12 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” внаслідок фінансової неспроможності.
В обґрунтування своєї вимоги ініціюючий кредитор посилається на заборгованість в сумі 8088000 грн., яка підтверджена відповіддю на претензію боржника від 14.07.2010р., про визнання заборгованості та його неможливістю поставити товар кредитору та повернути попередню оплату на розрахунковий рахунок покупця, виконавчим написом, вчиненим 19.07.2010р. приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 (а.с. 17), який відповідно до ст. 3 Закону України ”Про виконавче провадження“ є виконавчим документом .
Ухвалою господарського суду від 09.08.2010р. за результатами підготовчого засідання визнано безспірні вимоги ініціюючого кредитора в сумі 8088000 грн., введено процедуру розпорядження майном боржника строком на шість місяців та розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Карпачеву Л. А.
Ухвалою господарського суду від 23.09.2010р. за результатами попереднього засідання затверджено реєстр вимог кредиторів.
Господарським судом 05.10.2010р. отримано клопотання голови комітету кредиторів про скорочення процедури розпорядження майном, визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури строком на три місяці та призначення ліквідатором арбітражного керуючого Карпачеву Л.А., з доданим до нього протоколом засідання комітету кредиторів від 05.10.2010р., на якому розглянуто вищевказане питання, та аналізом фінансово- господарського стану боржника. Рішення на засіданні 05.10.2010р. (протокол засідання комітету кредиторів від 05.10.2010р.) прийнято більшістю голосів членів комітету кредиторів.
Відповідно до частини 3 статті 6 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.
Ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що безспірні вимоги кредиторів -вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.
Враховуючи, що списання коштів з рахунків боржника в безспірному порядку здійснюється Державною виконавчою службою, то порушення справи про банкрутство можливе лише після відкриття виконавчого провадження, а встановлений вищеназваним Законом тримісячний строк починає свій відлік після пред'явлення виконавчих документів до виконання до Державної виконавчої служби та відкриття виконавчого провадження.
З матеріалів справи вбачається, що безспірність підтверджена виконавчим написом, вчиненим 19.07.2010р. приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу ОСОБА_1 (а.с. 17), який відповідно до ст. 3 Закону України ”Про виконавче провадження “ є виконавчим документом. Проте, як вбачається із матеріалів справи, виконавче провадження за виконавчим написом нотаріуса від 19.07.2010р. відкрито постановою ВДВС від 05.08.2010р., а ініціюючий кредитор звернувся до господарського суду із заявою про визнання боржника банкрутом 21.07.2010р., тобто після порушення справи про банкрутство та до встановленого у постанові строку для добровільного виконання.
Таким чином, заявником не надано суду належних доказів, які є підставою для порушення справи про банкрутство, оскільки ним не дотриманий встановлений законом строк невиконання боржником грошових вимог.
П. 36 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009року "Про судову практику в справах про банкрутство" встановлено, що законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів) за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі п.7 ч.1 ст.40 Закону та п.1-1 частини першої ст.80 ГПК України.
Тому , з огляду на матеріали справи, постанова господарського суду не відповідає приписам чинного законодавства, матеріалам справи та підлягає скасуванню, а провадження у справі на підставі ст.80 ч.1 п.1-1 ГПК України та п.7 ст.40 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” підлягає припиненню.
З огляду на наведене та керуючись ст.ст. 103,104 105, ГПК України, судова колегія
Постанову господарського суду Донецької області від 20.10.2010р. у справі № 5/133б скасувати.
Провадження у справі №5/133б припинити.
Головуючий А.М. М'ясищев
Судді: Н.Л.Величко
І.В. Москальова
Надруковано: 6 прим.
1- боржнику
2- арб. керуючому
3- скаржнику
4- у справу
5- ДАГС
6- господарському суду