"28" березня 2011 р. Справа № Б-27/245-10
Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М. , суддя Бородіна Л.І. , суддя Плахов О.В.
при секретарі Мірвкові Г.А.
за участю представників :
апелянта - Пєшиков О.В.-за дов. від 17.01.2011р. № 99/9/10-12 ,
кредитора - не з'явився,
ліквідатора - не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського
апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Харківської об'єднаної
Державної податкової інспекції (вх. №1125)
на ухвалу господарського суду Харківської області від 24.02.2011р.
по справі № Б-27/245-10
за заявою Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, АДРЕСА_1
до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС», смт. Пісочин
про визнання банкрутом
Ухвалою господарського суду Харківської області від 24.02.2011р. у справі № Б-27/245-10 (суддя Мамалуй О.О.) затверджено наданий суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс; ліквідовано ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»"код 33897396, 62416, Харківська область, Харківський район, смт. Пісочин, пров. Транспортний, буд. 6; провадження у справі припинено. Зобов'язано реєструючий орган та інші державні органи, в яких знаходиться на обліку банкрут, виключити його з державних реєстрів.
Харківська ОДПІ з ухвалою господарського суду не погодилась та звернулась до Харківського апеляційного суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 24.02.2011р. у справі №5-27/245-10 та направити справу на розгляд до господарського суду Харківської області, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.
В обґрунтування своїх вимог апелянт посилається на те, що боржником не були виконані приписи п.п.8.1.1 п.8 Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого наказом ДПА України від 19.03.1998р. №80 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 16.03.1998р. за N 172/2612 (далі то тексту Порядок), у зв'язку з чим Харківською ОДПІ не проведена перевірка боржника, необхідність проведення якої передбачена п.6 ч.6 ст. 11-1 Закону України «Про державну податкову службу в Україні»( в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) та п.п. 78.1.7 п. 78.1 ст. 78 Податкового кодексу України ( в редакції, чинній на час винесення господарським судом оскаржуваної ухвали).
Заявник апеляційної скарги вказує, що непроведення перевірки позбавляє його можливості достовірно визначити стан розрахунків боржника з бюджетом та сформувати і пред'явити вимоги до боржника, що свідчить про порушення прав та законних інтересів Харківської ОДПІ.
Ліквідатор подав відзив на апеляційну скаргу в якому зазначає, що ним було направлено на адресу Харківської ОДПІ повідомлення про визнання банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури щодо ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС», однак Харківська ОДПІ не заявила вимог до боржника, а отже вона не є учасником судового процесу у справі про банкрутство.
Крім того, ліквідатор вважає безпідставним посилання апелянта на порушення ліквідатором п.8 Порядку щодо неподання документів, оскільки вказана норма стосується випадків, коли суб'єкт підприємницької діяльності ліквідується за власним рішенням.
На думку ліквідатора, ліквідаційна процедура ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»проведена в повному обсязі з урахуванням особливостей банкрутства відсутнього боржника, передбачених ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Органом державної податкової служби не доведено порушення його прав оскаржуваною ухвалою місцевого господарського суду.
У судове засідання представник кредитора та ліквідатор не з'явились, про причину неявки суд не повідомили, хоча про час та місце розгляду даної справи були повідомлені належним чином, про що свідчить штемпель на зворотній сторінці ухвали.
Враховуючи належне повідомлення сторін про час та місце засідання суду, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу у відсутності представників сторін у відповідності до приписів статті 75 Господарського процесуального кодексу України за наявними у справі матеріалами.
Заслухавши доводи і пояснення представника Харківської ОДПІ, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з'ясування судом першої інстанції обставин справи, колегія суддів встановила наступне.
22.09.2010р. до господарського суду Харківської області у порядку частини 1 статті 52 Закону України. «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»(далі - Закон) звернулась Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ«ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»та визнання його банкрутом ( а.с. 3-6 ).
Свої вимоги заявник обґрунтовував тим, що боржник має перед ним непогашену заборгованість в загальній сумі 280000грн., керівні органи боржника за його місцем знаходження відсутні. Сума непогашених безспірних вимог кредитора до боржника підтверджується: угодою про юридичні послуги від 17.02.2010р.;додатковою угодою №1 від 23.04.2010р.; актом приймання-передачі виконаних робіт від 12.04.2010р.; актом приймання-передачі векселя від 23.04.2010р. , простим векселем серії АА1839902 від 23.04.2010р.; протестом про несплату векселя від 20.07.2010р.; виконавчим написом від 22.07.2010р., постановою про відкриття виконавчого провадження від 01.09.2010р.
Відповідно до довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців боржник зареєстрований за адресою; Харківська область смт. Пісочин, пров. Транспортний, буд. 6.
14.09.2010р. до Єдиного державного реєстру внесений запис щодо відсутності юридичної особи за вказаною адресою (т. І, а.с. 18-22).
Про відсутність боржника за вказаною адресою також свідчить акт державного виконавця від 02.09.2010р. (а.с. 17)
Ухвалою господарського суду Харківської області від 22.09.2010 р. прийнято заяву ФОП ОСОБА_2 до розгляду, порушено провадження у справі та призначено розгляд справи на 07.10.2010р.( а.с. 1-2 ).
Постановою господарського суду Харківської області від 07.10.2010р. визнано ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС», код 33897396, місцезнаходження: 62416, Харківська область, Харківській район, смт. Пісочин, пров. Транспортний,6, банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Встановлено, що розмір безспірних вимог ФОП ОСОБА_2 до ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»складає 280000грн. Призначено ліквідатором банкрута ініціюючого кредитора - арбітражного керуючого Бреуса Ростислава Анатолійовича. Зобов'язано ліквідатора виконати вимоги Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»( а.с.30-32 ).
Листом від 25.11.2010р. №5056/9/26024 Харківською ОДПІ повідомлено, що нею заплановано проведення перевірки ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС», проте здійснити перевірку не має можливості у зв'язку з відсутністю підприємства за юридичною адресою, про що складений відповідний акт, у зв'язку з чим просила суд зупинити процедуру банкрутства ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»до закінчення перевірки та узгодження податкових зобов'язань (а.с.45).
04.01.2011р. на адресу господарського суду Харківської області від Харківської об'єднаної державної податкової інспекції надійшла скарга на дії ліквідатора, в якій скаржник просив зобов'язати ліквідатора надати Харківській ОДПІ всі документи фінансово-господарської діяльності ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС», необхідні для проведення перевірки дотримання боржником вимог валютного та податкового законодавства; вирішити питання про належність виконання обов'язків ліквідатора ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»; не допустити затвердження звіту ліквідатора та ліквідації банкрута, як юридичної особи без проведення перевірки дотримання ним вимог податкового законодавства (а.с.52,53).
24.01.2011р. до господарського суду Харківської області надійшов звіт ліквідатора, в якому останній просив його затвердити та закінчити ліквідаційну процедуру.(а.с.60-61).
З матеріалів справи вбачається, що в ході ліквідаційної процедури ліквідатором надано оголошення в газету «Урядовий кур'єр», в якому зазначено, що боржника визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, заяви кредиторів приймаються протягом ЗО днів з дня публікації оголошення(а.с.75).
На підставі наказу про інвентаризацію від 07.10.2010р. ліквідатором проведено інвентаризацію майна банкрута та встановлено, що майна та дебіторської заборгованості у боржника немає, тому ліквідаційна маса дорівнює нулю(а.с.65-74).
Ліквідатор листами від 10.11.2010р. повідомив Харківську об'єднану державну податкову інспекцію, Регіональне управління Пенсійного фонду у Харківському районі, Харківської області, Фонд соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у Харківському районі, Фонд соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у Харківському районі Харківської області, Центр зайнятості у Харківському районі про визнання ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (а.с.76-90).
З метою виявлення всіх майнових активів боржника ліквідатором направлено запити до управління ДАІ УМВС України в Харківській області, Комунального підприємства «Харківське районне бюро технічної інвентаризації», Харківського регіонального відділу державного підприємства «Центр державного земельного кадастру», Інспекції з державного технічного нагляду.(а.с.92-96)
Згідно з даними Харківського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»сплачено заборгованість по страховим внескам у повному обсязі, (а.с.91)
За даними КП «Харківське районне бюро технічної інвентаризації» у боржника відсутнє майно на праві приватної власності (лист від 12.01.2011р. №14, а.с.97).
З листа ХРВ ХРФ ДП «Центр державного земельного кадастру»вбачається, що станом на 01.12.2010р. права власності, права постійного користування та договорів оренди землі на території Харківського району та м. Люботин в державному реєстрі земель у ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»не зареєстровано (а.с.98).
Листом від 19.11.2010р. №8360 управління ДАІ ГУМВС України в Харківській області повідомило, що на автоматизованому обліку служби інформаційного забезпечення «ДАІ-2000» УДАІ ГУМВС України в Харківській області транспортні засоби за боржником не зареєстровані(а.с.100).
Згідно з листом від 26.11.2010. №484 Інспекції Державного технічного нагляду ніяка техніка в інспекції Держтехнагляду Харківської області за ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»незареєстрована (а.с.101).
Листом від 01.12.2010р. ВДВС Харківського районного управління юстиції Харківської області повідомило, що за період з 02.04.2007р по 01.12.2010р. виконавчі документи щодо стягнення заборгованості з ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»не надходили(а.с.123).
Відповідно до довідки Харківської філії "ІНІКОМБАНК»від 26.11.2010р. №1201 поточний рахунок №26000010259 закритий (а.с.103).
Ліквідатором визнані кредиторські вимоги ОСОБА_2 щодо боржника в розмірі 280000грн., які віднесені до четвертої черги.
21.09.2010р. надано оголошення в газету «Премьер»№221 про те, що втрачені печатка, штамп, установчі документи та свідоцтво про державну реєстрацію ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»слід вважати недійсними(а.с.104).
Ліквідатором на адресу РВМ у Харківському районі Харківської області направлено заяву та запит від 10.11.2010р., в яких він просить здійснити заходи щодо розшуку печатки, штампів оригіналів установчих документів та свідоцтва лро державну реєстрацію ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»та повідомити про наявність чи відсутність порушених кримінальних справ проти посадових осіб товариства. (в.с.95,96).
19.11.2010р. Харківське РВ ГУМВС України у Харківській області повідомило про відсутність порушених кримінальних справ щодо посадових осіб боржника(а.с102).
Листом від 13.10.2010р. Харківське РВ ГУМВС України у Харківській області повідомило про те, що дозвіл на виготовлення печаток та штампів ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»не видавався. ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»відсутнє за адресою: Харківська область Харківський район, сел. Пісочин, пров. Транспортний, 6. В разі встановлення місцезнаходження керівника товариства будуть вжиті заходи щодо вилучення у нього печатки, штампів, установчих документів та свідоцтва про державну реєстрацію ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»(а.с. 124).
Ліквідатор листами від 13.02.2010р. повідомив Фонд соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у Харківському районі, Харківську ОДПІ, Фонд соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у Харківському районі Харківської області, Центр зайнятості у Харківському районі про закінчення ліквідаційної процедури (а.с. 105-117).
Ухвалою господарського суду від 24.02.2011р. у даній справі в задоволенні скарги Харківської ОДПІ на дії ліквідатора відмовлено. Ухвала суду мотивована тим, що документи фінансово-господарської діяльності ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС», печатки та штамп боржника не знаходяться в розпорядженні ліквідатора.(а.с.134,135) .
Ухвалою від 24.02.2011р. господарським судом затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс, ліквідовано ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС» та припинено провадження у справі (а.с. 136-137).
Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що ухвала господарського суду скасуванню не підлягає з огляду на наступне.
Відповідно до ч. 2 ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство в порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.
За приписами частин 1, 2 статті 52 Закону в разі, якщо громадянин підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань. Господарський суд у двомісячний строк з дня винесення ухвали про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника виносить постанову про визнання відсутнього боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатором ініціюючого кредитора за згодою останнього.
Відповідно до частини 5 статті 52 Закону ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника , які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.
Згідно з ч. 1 ст. 32 Закону після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.
Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.
З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що ліквідатором проведені всі необхідні дії по ліквідації банкрута, надані всі документи, що свідчать про ліквідацію банкрута, в тому числі ліквідаційний баланс з непогашеною кредиторською заборгованістю на загальну суму 280000грн. у зв'язку з відсутністю у банкрута будь -яких активів, які можна було б направити на погашення кредиторської заборгованості.
Таким чином, законних підстав для скасування ухвали господарського суду Харківської області від 24.02.2011р. про затвердження ліквідаційного звіту та ліквідаційного балансу немає. Суд першої інстанції правомірно прийняв рішення про затвердження ліквідаційного балансу, звіту ліквідатора та припинив провадження у справі про банкрутство ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС».
Посилання апелянта на неможливість проведення перевірки та пред'явлення вимог до боржника відхиляються судовою колегією з наступного.
3 матеріалів справи вбачається, що ліквідатором на виконання вимог ч.5 ст.52 Закону письмово повідомлено Харківську ОДПІ листом від 10.11.2010р. про визнання господарським судом відсутнього боржника ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»банкрутом з пропозицією у місячний строк направити ліквідатору заяву з вимогами до боржника.
25.11.2010р. Харківська ОДПІ зверталась до господарського суду Харківської області з листом від 25.11.2010р. №5056/9/26-024 про зупинення провадження у даній справі до закінчення перевірки та узгодження податкових зобов'язань.(а.с.45).
Крім того, судом встановлено, що в ході ліквідаційної процедури ліквідатором було надано оголошення у газеті «Урядовий кур'єр» № 214 від 13.11.2010р., де зазначено, що боржника визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Заяви кредиторів приймаються до господарського суду Харківської області протягом тридцяти днів з дня опублікування оголошення про визнання боржника банкрутом.
Вказані факти свідчать про обізнаність Харківською ОДПІ щодо проведення процедури банкрутства відносно боржника, проте апелянтом не доведено апеляційному господарському суду, що ним вживались заходи щодо проведення перевірки боржника.
Також, слід зазначити, що з заявою про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника звернувся кредитор - Фізична особа - підприємець ОСОБА_2, а не ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС», а отже посилання Харківської ОДПІ на п.п.8.1.1 п.8 Порядку є необґрунтованими, оскільки дана норма стосується виключно юридичних осіб, які прийняли рішення про припинення.
Отже, ДПІ не скористалася своїм правом здійснити контроль за додержанням податкового законодавства, правильністю обчислення, повнотою і своєчасністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів податків і зборів (обов'язкових платежів) ТОВ «ЕКОТЕРРА-ПЛЮС»та не виконала вимоги чинного законодавства, що не надає їй право вважати, що суд першої інстанції порушив приписи норм чинного законодавства, не виконав покладені на нього завдання та функції.
Слід також зазначити, що в матеріалах справи відсутні докази звернення Харківської ОДПІ з грошовими вимогами до боржника в установленому законом порядку, а отже здійснення ОДПІ щодо боржника загальних контролюючих функцій по собі не свідчить про її право на оскарження судових актів у справі про банкрутство, як і не свідчить про порушення прав Харківської ОДПІ.
З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що ухвалу господарського суду Харківської області від 24.02.2011р. по справі № Б-27/245-10 прийнято у відповідності з матеріалами справи, фактичними обставинами, нормами матеріального та процесуального права.
Доводи, викладені в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження при апеляційному перегляді справи та не можуть бути підставою для скасування оскаржуваної ухвали у даній справі, у зв'язку з чим ухвалу господарського суду Харківської області від 24.02.2011р. у справі №5-27/245-10 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.
Керуючись ст. 99, п.1 ч.1 ст.103, ст.105, ст.106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду
1.Апеляційну скаргу Харківської об'єднаної державної податкової інспекції залишити без задоволення.
2.Ухвалу господарського суду Харківської області від 24.02.2011р. у справі № Б-27/245-10 залишити без змін.
Постанова набирає чинності з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.
Головуючий суддя Здоровко Л.М.
Суддя Бородіна Л.І.
Суддя Плахов О.В.