Справа: № 2-а-1426/09/2670 Головуючий у 1-й інстанції: Шелест С.Б.
Суддя-доповідач: Троян Н.М.
Іменем України
"01" березня 2011 р. м. Київ
Колегія суддів Київського апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого судді - Троян Н.М.,
суддів - Бужак Н.П., Твердохліб В.А.,
при секретарі - Горяіновій Н.В.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві апеляційну скаргу Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 18 листопада 2010 року в справі за позовом Закритого акціонерного товариства «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Національний резерв»до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним рішення,-
Позивач звернувся до Окружного адміністративного суду м. Києва з адміністративним позовом до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в якому просив визнати нечинним рішення відповідача №39 від 21.01.09р., зобов'язати відповідача винести рішення про визнання випуску інвестиційних сертифікатів пайового венчурного інвестиційного фонду «Формація капіталу»не диверсифікованого виду закритого типу в інтересах та за рахунок якого діє ЗАТ «КУА АПФ «Національний резерв»таким, що відбувся та зобов'язання опублікувати рішення в офіційному виданні протягом 5 робочих днів з дати його прийняття.
18.11.10 року позивач подав заяву згідно якої уточнив позовні вимоги та просив суд визнати протиправним та скасувати рішення відповідача №39 від 21.01.09р.
Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 18 листопада 2010 року адміністративний позов задоволений, визнано протиправним та скасовано рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №39 від 21.01.09р. «Про визнання випуску інвестиційних сертифікатів ЗАТ «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Національний резерв»(пайовий венчурний інвестиційний фонд «Формація Капіталу»не диверсифікованого виду закритого типу) таким, що не відбувся, та скасування реєстрації фонду в Єдиному державному реєстрі інститутів спільного інвестування».
Не погоджуючись із прийнятим судовим рішенням, Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати та прийняти нову постанову якою відмовити в задоволенні адміністративного позову.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.
Судом встановлено, що позивач здійснює професійну діяльність на фондовому ринку -діяльність з управління активами інституційних інвесторів на підставі ліцензії серії АВ №318279 від 10.05.07р.
Відповідно до рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЗЕРВ», оформленого Протоколом № 46 від 05.06.2008р., акціонерами товариства було вирішено з метою здійснення діяльності зі спільного інвестування пайовим венчурним інвестиційним фондом «ФОРМАЦІЯ КАПІТАЛУ»недиверсифікованого виду закритого типу ЗАТ «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЗЕРВ»випустити інвестиційні сертифікати загальною номінальною вартістю 100 000 000 грн., у кількості 1000 штук, номінальною вартістю 100 000 грн. кожна.
Загальними зборами акціонерів товариства було затверджено проспект емісії інвестиційних сертифікатів пайового венчурного інвестиційного фонду «ФОРМАЦІЯ КАПІТАЛУ»недиверсифікованого виду закритого типу ЗАТ «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЗЕРВ».
Відповідно до п. 5.7 проспекту емісії інвестиційних сертифікатів пайового венчурного інвестиційного фонду датою початку розміщення інвестиційних сертифікатів Фонду встановлено 10.06.2008 р., але не раніше дати реєстрації проспекту емісії та випуску інвестиційних сертифікатів Комісією та присвоєння інвестиційним сертифікатам міжнародного ідентифікаційного номера; пунктом 5.8 проспекту емісії встановлено, що датою закінчення розміщення інвестиційних сертифікатів Фонду є 20.05.2018 р. Термін досягнення нормативів діяльності Фонду встановлено до 21.11.2008 р.(п. 2.5 проспекту емісії).
Після закінчення строку, встановленого для досягнення нормативів діяльності інститутів спільного інвестування , далі по тексту - ІСІ, протягом трьох днів компанія з управління активами зобов'язана подати Комісії звіт про результати розміщення цінних паперів ІСІ в порядку, встановленому Комісією (ст. 42 Закону України «Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)»(в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
24.11.2008р. ЗАТ «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Національний резерв»подала до Комісії звіт про результати розміщення цінних паперів ІСІ пайового венчурного інвестиційного фонду «ФОРМАЦІЯ КАПІТАЛУ»недиверсифікованого виду закритого типу.
За наслідками розгляду звіту позивача, Комісією винесено рішення № 1551 від 29.12.2008 р., яким пайовий венчурний інвестиційний фонд «ФОРМАЦІЯ КАПІТАЛУ»недиверсифікованого виду закритого типу ЗАТ «КУА АПФ «НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЗЕРВ»визнано таким, що не відповідає вимогам щодо мінімального обсягу активів ІСІ.
На підставі вказаного рішення, 21.01.09р. Комісією прийняте рішення №39, яким визнано випуск інвестиційних сертифікатів позивача таким, що не відбувся та скасовано реєстрацію фонду в Єдиному державному реєстрі ІСІ.
Рішення № 1551 від 29.12.2008 р., яким пайовий венчурний інвестиційний фонд визнано таким, що не відповідає вимогам щодо мінімального обсягу активів ІСІ, та яке було підставою для прийняття спірного рішення, було оскаржено позивачем до адміністративного суду. Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва у справі №2а-870/09/2670 від 21.05.09р., яка набрала законної сили 15.06.10р., вказане рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №1551 від 29.12.08р. визнано нечинним з посиланням на його невідповідність вимогам закону.
Отже, враховуючи встановлений судом при розгляді справи №2а-870/09/2670 факт відповідності ІСІ позивача вимогам щодо мінімального обсягу активів, відсутні підстави для визнання випуску цінних паперів ІСІ таким, що не відбувся, в зв'язку з чим рішення №39 від 21.01.09р. підлягає скасуванню.
Цінні папери ВАТ «Павлоградський верстатозавод»у кількості 77 052 шт. на загальну суму 700 000,00 грн. були включені до активів пайового венчурного інвестиційного фонду «Формація капіталу»недиверсифікованого виду закритого типу у зв'язку з їх придбанням відповідно до договору купівлі-продажу № 1168-Б/ 1167-Б; 165-У від 17.11.2008 року, укладеного між ТОВ «Фінансова компанія «Конгрес Ріал Істейт фінанс» та ЗАТ «КУА АПФ «НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЗЕРВ», що підтверджується актом приймання-передачі цінних паперів від 20.11.2008 року.
При розгляді адміністративної справи №2а-870/09/2670 від 21.05.09р. судом було встановлено, що зазначені цінні папери на момент їх придбання та включення до активів пайового венчурного інвестиційного фонду знаходились в обігу, обіг акцій не зупинений, реєстрація випуску акцій не анульована у встановленому законом порядку.
Відповідно до п. 1.6 розділу ІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій, та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.1998 року № 222, дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою закриття реєстру (при документарній формі випуску акцій) або датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій). Пунктом 1.5 розділу ІІ цього Порядку визначено, що починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено.
Згідно пункту 3.3 розділу ІІ Порядку, розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій протягом трьох робочих днів з дати видання направляється емітенту та реєстроутримувачу (при документарній формі випуску акцій) та депозитарію (при бездокументарній формі випуску акцій), який обслуговує акції емітента.
На підставі розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій реєструвальним органом вносяться відповідні зміни до загального реєстру випуску цінних паперів, а також здійснюється анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій (пункт 3.5. розділу ІІ Порядку).
Суд першої інстанції прийшов до висновку, що вилучення акцій з обігу шляхом проведення процедур скасування є процесом, який полягає у вчиненні Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку (надалі - ДКЦПФР) та учасниками депозитарної системи передбаченого комплексу дій, внаслідок чого відбувається вилучення з обігу акцій, цінних паперів як самостійного об'єкту цивільного обороту, у тому числі і у зв'язку з ліквідацією емітента акцій як юридичної особи.
Визначений законами України та нормативними актами порядок скасування випуску акцій емітента здійснюється учасниками національної депозитарної системи -депозитарієм та зберігачами, у яких відкриті рахунки у цінних паперах власників акцій шляхом здійснення списання цінних паперів, випуску, що анулюється, з їх рахунків. Припинення обігу цінних паперів на рахунках власників у зберігачів здійснюється шляхом списання їх з рахунків та відбувається з дати списання їх з рахунку власника у цінних паперах. І навпаки, обслуговування учасниками депозитарної системи операцій власників щодо виконання цивільно-правових угод шляхом списання/зарахування цінних паперів на відкритих в депозитарній системі рахунках свідчить про те, що цінні папери знаходяться у вільному обігу і існують в депозитарній системі, як самостійні об'єкти цивільних прав.
Згідно частини 1 статті 178 Цивільного кодексу України, об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватись або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту.
Встановлений факт здійснення зберігачем операції зарахування акцій Відкритого акціонерного товариства «Павлоградський верстатозавод»на рахунок Позивача свідчить про вільний та необмежений обіг даних акцій в депозитарній системі на дату виконання Відповідачем зобов'язань щодо передачі цінних паперів.
Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 38-ДН-С-А від 24.04.2009р. було анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Павлоградський верстатозавод»№ 212/04/1/99 від 19.11.1999р.
10.04.2009 року між ЗАТ «КУА АПФ «НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЗЕРВ» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Бі ен Сі» було укладено Договір міни ЦП № 194-Б/193-Б; 16-У, відповідно до якого акції ВАТ «Павлоградський верстатозавод» були обміняні на іменні дисконтні облігації бездокументарної форми випуску.
Таким чином, станом на дату анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Павлоградський верстатозавод», ЗАТ «КУА АПФ «НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЗЕРВ»мало мінімальний обсяг активів у розмірі 700 000 грн., який складався з іменних дисконтних облігацій бездокументарної форми випуску випущених ТОВ «Бі ен Сі», а тому відсутні підстави вважати таким, що не відбувся випуск інвестиційних сертифікатів пайового венчурного інвестиційного фонду «ФОРМАЦІЯ КАПІТАЛУ»недиверсифікованого виду закритого типу в інтересах та за рахунок якого діє ЗАТ «КУА АПФ «НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЗЕРВ».
Колегія суддів вважає, що викладені обставини свідчать про обґрунтованість позовних вимог, а ухвалене судом першої інстанції рішення відповідає нормам матеріального та процесуального права, підстав для його скасування немає. Доводи апеляційної скарги висновків суду першої інстанції не спростовують.
Керуючись ст.ст. 160, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 18 листопада 2010 року - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України в порядку та строки, передбачені ст. 212 КАС України.
Головуючий суддя:
Судді:
Ухвала складена та підписана в повному обсязі 07 березня 2011року.