Головуючий у 1 інстанції - Кобаль М.І.
Суддя-доповідач - Ястребова Л.В.
15 березня 2011 року справа №2а-4116/10/0554
приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26
Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:
головуючого судді Ястребової Л.В.
суддів Ляшенка Д.В. , Чумака С.Ю.
розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Шахтарського міськрайонного суду Донецької області від 29 листопада 2010 року у справі №2а-4116/10/0554 за позовом ОСОБА_2 до Управління Пенсійного Фонду України в м. Шахтарську Донецької області про перерахунок пенсії, -
Позивач звернувся до суду з адміністративним позовом про зобов'язання відповідача здійснити перерахунок пенсії з 01.09. 2009 року. В обґрунтування позовних вимог зазначив, що отримує пенсію за віком та продовжує працювати. Вважає, що має право на перерахунок пенсії у відповідності зі ст. 40, ч. 4 ст. 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування» від 09.07.2003 року № 1058-ІV ( далі - Закон № 1058), де зазначено, що у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Вважає, що при перерахунку пенсії повинен застосовуватись показник середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки за 2008 рік, а не за 2007 рік, як незаконно застосовує відповідач.
Постановою Шахтарського міськрайонного суду Донецької області від 29 листопада 2010 року, позовні вимоги задоволені частково, зобов'язано останнього здійснити перерахунок пенсії ОСОБА_2 з 01 вересня 2010 року за стажем і заробітком за період стажу, зазначеного в частині 1 статті 40 Закону України « Про загальнообов»язкове державне пенсійне страхування», з застосуванням середньої заробітної плати в середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, за календарний рік, що передує року звернення за перерахунком пенсії, тобто за 2009 рік, відповідно до ст..ст. 40,42 ч.4 Закону України « Про загальнообов»язкове державне пенсійне страхування».
Не погодившись з постановою суду позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову суду першої інстанції скасувати, та прийняту нову, якою задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а постанова суду першої інстанції скасуванню, з наступних підстав.
Судом апеляційної інстанції встановлено і це вбачається з матеріалів справи, що позивач знаходиться на обліку в Управлінні Пенсійного Фонду України в м. Шахтарську Донецької області та отримує пенсію за віком.
31.08.2009 року позивач звернувся до відповідача з заявою про перерахунок пенсії відповідно до статті 42 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, але в перерахунку було відмовлено.
Згідно ч. 4 ст. 42 Закону № 1058 у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок пенсії провадиться не раніш як через два роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 цього Закону.
Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону № 1058 для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року.
Згідно ч. 2 ст. 40 Закону № 1058 заробітна плата (дохід) для обчислення пенсії визначається за певною формулою із застосуванням в тому числі показника середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії.
Таким чином, якщо перерахунок пенсії відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону № 1058 здійснюється із заробітної плати (доходу) за періоди страхового стажу, зазначені в ч. 1 ст. 40 цього ж Закону, то ця заробітна плата відповідно до ч. 2 ст. 40 даного Закону повинна обчислюватись із застосуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії, тобто в даній справі за 2008 рік.
При цьому колегія суддів вважає, що оскільки ч. 4 ст. 42 Закону № 1058 відсилає у випадку перерахунку пенсії до положень статті 40 цього Закону, то у випадку такого перерахунку для обчислення пенсії потрібно застосовувати формулу заробітної плати (доходу), яка міститься в ч. 2 ст. 40 даного Закону
При цьому суд вважає необґрунтованими посилання відповідача на те, що розмір пенсії повинен розраховуватися у відповідності із певними постановами Кабінету Міністрів України або листами Мінпраці та Пенсійного Фонду України, оскільки статтею 92 Конституції України встановлено, що виключно законами України визначаються основи соціального захисту, форми і види пенсійного забезпечення, а також виходячи з пріоритетності законів над підзаконними актами.
Згідно п. 35 розділу II Закону України «Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України» внесені зміни до ст. 40 та 42 Закону № 1058, які в подальшому рішенням Конституційного Суду України від 22.05.2008 року № 10-рп. 2008 визнані неконституційними.
Рішення Конституційного Суду України є обов'язковими до виконання на території України, остаточними, не можуть бути оскаржені та мають преюдиціальне значення для судів загальної юрисдикції при розгляді ними позовів у зв'язку з правовідносинами, які виникли внаслідок дії положень статей зазначених законів, що визнані неконституційними.
Отже, з 22 травня 2008 року відновлено дію ст. 40 та 42 Закону № 1058, положення яких і повинні застосовуватися органами Пенсійного Фонду при перерахунку пенсій працюючим пенсіонерам, у зв'язку з чим суд не приймає до уваги доводи відповідача, що рішення про поновлення дії ст. 40 та 42 Закону № 1058 у попередній редакції після рішення Конституційного Суду України не приймалось, тому їх положення не можуть бути застосовані при перерахунку пенсій.
Вказаний висновок колегією суддів зроблений також з урахуванням позиції Конституційного Суду України при прийнятті рішення від 30 вересня 2010 року № 20-рп2010, який зазначив, що визнання неконституційним Закону № 2222 означає відновлення дії попередньої редакції норм Конституції України, які були змінені, доповнені та виключені Законом N 2222. Це забезпечує стабільність конституційного ладу в Україні, гарантування конституційних прав і свобод людини і громадянина, цілісність, непорушність та безперервність дії Конституції України, її верховенство як Основного Закону держави на всій території України.
Наряду з викладеним, постанова суду підлягає скасуванню, оскільки, суд першої інстанції не врахував, що позивачка звернулася до відповідача із заявою про перерахунок пенсії саме 31.08.2009 року.
Відповідно до ст. 45 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування», якщо заява про перерахунок пенсії подана до 15 числа місяця, то перерахунок проводиться з 1-го числа цього місяця, а якщо після 15 - з 1 числа наступного місяця. Так як позивачка звернулася з відповідною заявою до відповідача 31.08.2009 року, то перерахунок пенсії необхідно провести з 01.09.2009 року.
Керуючись статтями 184, 195, 196, 202, 205, 207, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу ОСОБА_2 - задовольнити.
Постанову Шахтарського міськрайонного суду Донецької області від 29 листопада 2010 року у справі №2а-4116/10/0554 за позовом ОСОБА_2 на постанову Шахтарського міськрайонного суду Донецької області від 29 листопада 2010 року у справі №2а-4116/10/0554 за позовом ОСОБА_2 до Управління Пенсійного Фонду України в м. Шахтарську Донецької області про перерахунок пенсії - скасувати.
Позовні вимоги ОСОБА_2 - задовольнити.
Зобов»язати Управління Пенсійного Фонду України в м. Шахтарську Донецької області здійснити перерахунок пенсії ОСОБА_2 з 01 вересня 2009 року за стажем і заробітком за період стажу, зазначеного в частині 1 статті 40 Закону України « Про загальнообов»язкове державне пенсійне страхування», із застосуванням середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії, тобто за 2008 рік, відповідно до ст. ст. 40, 42 ч.4 Закону України « Про загальнообов»язкове державне пенсійне страхування».
Постанова набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь в справі, та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.
Головуючий суддя: Л.В.Ястребова
Судді: Д.В.Ляшенко
С.Ю.Чумак