"17" березня 2011 р.Справа № 30/171-10-4698
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді - Т.А Величко,
суддів: Бойко Л. І., Журавльова О.О. (згідно розпорядження заступника голови суду № 207 від 16.03.2011р.)
при секретарі Павлюк О. М.
за участю представників сторін:
від позивача -ОСОБА_1, ОСОБА_2;
від відповідачів -ОСОБА_3;
розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_4
на рішення господарського суду Одеської області від 23.12.2010 р.
у справі № 30/171-10-4698
за позовом ОСОБА_4
до 1) ОСОБА_5
2) ОСОБА_6
3) ОСОБА_7
4) Товариства з обмеженою відповідальністю “Яхт Клуб “Одеса-2009”
про визнання недійсним рішення загальних зборів та скасування державної реєстрації
ОСОБА_4 в листопаді 2010р. звернувся до господарського суду Одеської області з позовними вимогами до: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, Товариства з обмеженою відповідальністю “Яхт Клуб “Одеса-2009”, відділу державних реєстраторів Одеської міської Ради про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Яхт Клуб “Одеса-2009”, що затверджені в протоколі № 12 від 04.06.2009р., який був зареєстрований 09.06.2009р.; про скасування державної реєстрації Статуту ТОВ “Яхт Клуб “Одеса-2009” у діючій редакції.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що вказані збори, рішенням яких позивача виключено зі складу учасників товариства, звільнено з посади директора проведені з порушенням норм чинного законодавства. При цьому, до даного часу не проведено з позивачем розрахунків по заробітній платі, не повернено частку статутного капіталу, не повернуто трудову книжку.
В клопотанні від 24.11.2010р. відділ державних реєстраторів виконавчого комітету Одеської міської Ради просив припинити провадження у справі відносно себе, оскільки відділ не є юридичною особою, а реєстраційні дії відносно змін до установчих документів від 09.06.2009р. за № 15561050006003846 та від 03.11.2010р. за № 15561050012003846 відповідали вимогам Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців”.
Інші відповідачі позовні вимоги не визнали, посилаючись на те, що рішення, прийняте на загальних зборах учасників ТОВ “Яхт Клуб “Одеса” 04.06.2009р. відповідає вимогам Статуту та Закону України „Про господарські товариства”.
Позивач був повідомлений про проведення зборів, про що свідчить квитанція № 27733940 від 30.04.2009р. про надіслання рекомендованого листа позивачу. Порядок виключення учасника ТОВ регламентується п. 8.3.6 Статуту, який не суперечить ст. 64 ЗУ „Про господарські товариства”.
Рішенням господарського суду Одеської області від 23.12.2010р. (суддя Рога Н. В.) в задоволенні позову ОСОБА_4 відмовлено повністю.
Судове рішення мотивоване тим, що прийняте на загальних зборах учасників ТОВ “Яхт Клуб “Одеса” 04.06.2009р. рішення щодо виключення ОСОБА_4 зі складу учасників товариства повністю відповідає нормам чинного законодавства України. На загальних зборах учасників ТОВ “Яхт Клуб “Одеса” 04.06.2009р. були присутні учасники, які володіють у сукупності 70% голосів, у зв'язку з чим вони мали повноваження щодо виключення ОСОБА_4 зі складу учасників товариства, звільнення його з посади директора, призначення на посаду директора Гайдукевича В. І. та доручення йому зареєструвати Статут товариства у новій редакції.
В апеляційній скарзі не погоджуючись з висновками суду, ОСОБА_4 просить рішення господарського суду скасувати, прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог повністю.
Доводи скаржника ґрунтуються на тому, що господарський суд при розгляді даної справи зробив однобокі висновки, надав перевагу одним доказам над другими і взагалі не надав правової оцінки діям відповідачів, які самовільно виключили позивача зі складу учасників товариства, звільнили з посади директора, а частку статутного капіталу в розмірі 30% передали ТОВ “Яхт Клуб “Одеса-2009” (про що свідчить протокол загальних зборів № 12) і таким чином позбавили позивача прав власності на майно.
У відзивах на апеляційну скаргу ОСОБА_7, ОСОБА_5, ТОВ “Яхт Клуб “Одеса-2009” просять відхилити апеляційну скаргу ОСОБА_4 та залишити без змін рішення господарського суду Одеської області від 23.12.2010р. по справі № 30/171-10-4698, посилаючись на те, що оскаржуване рішення є законним, обґрунтованим, винесеним на підставі повного з'ясування обставин, що мають значення для справи, їх доведеності, об'єктивного дослідження та оцінки наявних у справі доказів, із правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права.
Колегія суддів, обговоривши доводи апеляційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, заслухавши присутніх у судовому засіданні представників сторін, дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню -підлягає, виходячи з такого.
Відповідно до Установчого договору від 14.12.1998р. юридичні особи: Австрійськ фірмою „ТЦФ Хандельсгеселлшафт Г, м. б. Х.”, Міжнародна виробничо-спортивна кооперація „Зовнішньоекономічне об'єднання „Інфоспорт”, ТОВ „Дитячий спортивних клуб „Олександр Яхіс”, ТОВ „БСБ” домовилися про створення ТОВ з іноземними інвестиціями „Морський клуб ТЦФ” 23.12.1998р. Жовтневою районною адміністрацією м. Одеси зареєстровано Статут ТОВ з ІІ „Морський клуб ТЦФ”. Станом на 24.1.1999р. статутний фонд підприємства, який на момент створення відповідно до установчих документів складав 500 000 грн., було сформовано в повному обсязі.
22.09.2004р. учасником ТОВ з ІІ „Морський клуб ТЦФ”, а саме ТОВ „БСП” було підписано заяву про виключення його зі складу засновників, зазначивши про передачу належної йому долі в статутному фоні на користь ОСОБА_4.
29.09.2004р. Міжнародна виробничо-спортивна кооперація „Інфоспорт” також надала заяву про вихід зі складу засновників ТОВ з ІІ „Морський клуб ТЦФ” з передачею належної їй частки статутного фонду -20% - відповідно: гр. ОСОБА_4 -10% та гр. ОСОБА_6 -10%.
Австрійська фірма „ТЦФ Хандельсгеселлшафт Г, м. б. Х.” 13.10.2005р. подала заяву про вихід зі складу засновників товариства з передачею належної їй частки статутного фонду -60% - гр. ОСОБА_5.
08.11.2004р. між засновниками цього товариства та гр. ОСОБА_4 , ОСОБА_6, ОСОБА_5 укладено договори відчуження часток, відповідно до яких ОСОБА_5 стала власницею 60 % статутного капіталу ТОВ з ІІ „Морський клуб ТЦФ”, ОСОБА_4 -30 % та ОСОБА_6 -10%.
Рішенням господарського суду Одеської області від 20.11.20017р. по справі № 25/266-07-7477 вказані договори купівлі-продажу корпоративних прав від 08.11.2004р. визнано дійсними.
Відповідно до рішення загальних зборів учасників ТОВ з ІІ „Морський клуб ТЦФ” (протокол № 11 від 28.10.2008р.) змінено назву ТОВ з ІІ „Морський клуб ТЦФ” на ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, учасниками якого є: гр. ОСОБА_5 -300 000 грн. - 60%, гр. ОСОБА_4 -150 000 грн. -30%, гр. ОСОБА_6 -50 000 грн. -10%.
04.06.2009р. відбулися загальні збори учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса” (протокол № 12), на яких учасниками: гр. ОСОБА_6 та ОСОБА_5, які в сукупності володіють 70% голосів, прийнято рішення про примусове -на підставі ст. ст. 54, 59, 60, 61, 62, 63, 64 ЗУ „Про господарські товариства”, р. 6, 7. 8 Статуту ТОВ „Яхт клуб „Одеса” виведення зі складу учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса” ОСОБА_4 із виплатою його частки в статутному капіталі. Частку ОСОБА_4, яка дорівнює 30 % в Статутному капіталі ТОВ „Яхт клуб „Одеса” передати ТОВ „Яхт клуб „Одеса”; про звільнення з посади директора ТОВ „Яхт клуб „Одеса” ОСОБА_4 та призначення на посаду директора ТОВ „Яхт клуб „Одеса” Гайдукевича В. І. з 04.06.2009р.
Як зазначено в протоколі № 12 загальних зборів від 04.06.2009р., гр. ОСОБА_4 своїми діями перешкоджає роботі товариства, з листопада 2004р., являючись директором і учасником товариства, жодного разу не надав звіти про господарську та фінансову діяльність ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, незважаючи на неодноразові звертання в письмовій та усній формі. Причина неявки гр. ОСОБА_4, повідомленого про дату, місце проведення і порядок денний загальних зборів належним чином у відповідності з ч. 5 ст. 61 ЗУ „Про господарські товариства” та р. 8 п. 8.3.8 Статуту ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, невідома.
Відповідно до протоколу загальних зборів № 01/09 від 24.09.2009р. змінено назву з ТОВ „Яхт клуб „Одеса” на ТОВ „Яхт клуб „Одеса-2009”, а відповідно до протоколу загальних зборів ТОВ „Яхт клуб „Одеса-2009” до складу учасників товариства включено гр. ОСОБА_7 з часткою в статутному фонді - 50 % (250 000 грн.), ОСОБА_5 -25 % (125 000 грн.), ОСОБА_6 -25% (125 000 грн.).
Як зазначає гр. ОСОБА_4, про виключення його зі складу учасників і звільнення з посади директора ТОВ „Яхт клуб „Одеса” він дізнався лише влітку 2010р., ніяких заходів із проведення з ним розрахунків по заробітній платі, повернення частки статутного капіталу та видачі трудової книжки не вживалося, про проведення 04.06.2009р. загальних зборів повідомлений не був.
Вказані обставини стали підставою для звернення до господарського суду з позовом про визнання рішення загальних зборів ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, оформлених протоколом № 12, недійсним; про скасування держаної реєстрації Статуту ТОВ „Яхт клуб „Одеса 2009”в діючій редакції.
Господарський суд, приймаючи рішення про відмову в задоволенні позовних вимог, не погодившись з доводами позивача, послався на таке:
- про проведення загальних зборів гр. ОСОБА_4 був повідомлений належним чином і в строк, що підтверджується поштовою квитанцією № 277 33940 від 30.04.2009р. до рекомендованого листа;
- гр. ОСОБА_4 з жовтня 2007р. тяжко хворіє, через що не мав можливості приймати повноцінну участь в управлінні товариством;
- на загальних зборах учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса” 04.06.2009р. були присутні учасники, які у сукупності володіють 70% голосів, у зв'язку з чим вони мали повноваження щодо виключення ОСОБА_4 зі складу учасників товариства, звільнення його з посади директора, призначення на посаду директора Гайдукевича В. І. та доручення йому зареєструвати Статут товариства у новій редакції.
З обґрунтованістю висновків суду погодитися не можна.
Відповідно до ст. 59 ЗУ „Про господарські товариства” до компетенції зборів ТОВ належить, в т. ч. „в” -виключення учасника з товариства. При цьому, рішення про виключення учасника з товариства вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства.
Згідно зі ст. 64 цього закону, учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує, або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому, цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених ст. 54 і 55 цього Закону щодо виплати такому учаснику вартості частки майна товариства, пропорційно його частці у статутному капіталі. Виплата ця проводиться після затвердження звіту за рік, в якому мав вихід з товариства і в строк до 12 місяців з дня виходу. Також такому учаснику виплачується належна йому частка прибутку, одержаного товариством в даному році до моменту його виходу (виключення).
Ст. 61 вказаного Закону встановлено, що про проведення загальних зборів ТОВ учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Аналогічні вимоги визначені п. 8.3.6, 8.3.8 Статутом товариства в ред. від. 30.10.2008р.
Ст. 128 ЦК України, ст. ст. 64, 72, ЗУ „Про господарські товариства” передбачено можливість виключення учасників ТОВ, які систематично не виконують чи неналежним чином виконують свої обов'язки або перешкоджають досягненням цілей товариства.
У рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства
Розглядаючи спір про виключення учасника з ТОВ з підстав, передбачених ч. 1 ст. 64 ЗУ „Про господарські товариства” (ст. 8.3.6 Статуту товариства), суд мав встановити наявність у діях учасника, якого виключено, фактів систематичного невиконання або виконання неналежним чином обов'язків або перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, проте, в порушення вимог ст. 43 ГПК України, суд не визначив у рішенні, до яких із вищевказаних визначених законом підстав виключення відноситься тяжка хвороба позивача, неможливість приймати участь в роботі товариства в зв'язку із хворобою.
В рішенні відповідачів про виключення позивача, викладеному в протоколі № 12 від 04.06.2009р. загальних зборів учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, посилання на обставини, як-то: неподання господарської та фінансової звітності, перешкоджання роботи товариства - не містять документальних обгрунтувань, посилання на конкретні докази, які підтверджують викладені в виступах учасників товариства обставин .
Таким чином, факт невиконання або виконання неналежним чином обов'язків позивачем, а також вчинення ним перешкод у досягненні цілей товариства відповідними доказами не доведено, матеріали справи таких доказів не містять, і в протоколі № 12 від 04.06.2009р. посилання на них не йдеться.
Так як і не доведено про повідомлення ОСОБА_4 про дату, місце проведення і порядок денний загальних зборів, оскільки саме лише поштова квитанція № 27733940 на ім'я ОСОБА_4 не підтверджує факту відправлення саме повідомлення про скликання загальних зборів, а не чогось іншого.
За таких обставин, господарським судом зроблено помилковий висновок про правомірність прийнятого рішення загальними зборами ТОВ „Яхт клуб „Одеса” 04.06.2009р. і відсутність підстав для визнання його недійсним, а тому оскаржуване рішення господарського суду підлягає скасуванню, позовні вимоги ОСОБА_4 задоволенню.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України,
колегія суддів постановила:
Рішення господарського суду Одеської області від 23.12.2010р. у справі № 30/171-10-4698 - скасувати, позовні вимоги -задовольнити.
Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, що зафіксовані в протоколі № 12 від 04.06.2009р.
Скасувати державну реєстрацію змін до Статуту ТОВ „Яхт клуб „Одеса”, затверджених протоколом загальних зборів учасників ТОВ „Яхт клуб „Одеса” № 12 від 04.06.2009р. та зареєстрованих державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської Ради 09.06.2009р. за № 15561050006003846.
Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.
Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя Т.А. Величко
судді Л. І. Бойко
О. О. Журавльов
Повний текст постанови складено та підписано 18.03.2011р.