Справа №619/7550/24 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11кп/818/508/25 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.307, ч.1 ст.309 КК України
10 квітня 2025 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
-головуючого ОСОБА_2 ,
-суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
-при секретарі ОСОБА_5 ,
-за участю прокурора ОСОБА_6 ,
-захисника ОСОБА_7 ,
-обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м.Харкові в режимі відеоконференції кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Дергачівського районного суду Харківської області від 18 листопада 2024 року, -
Цим вироком затверджено угоду про визнання винуватості між прокурором Богодухівської окружної прокуратури Харківської області ОСОБА_9 та обвинуваченим
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцем с.Вільшани Дергачівського району Харківської області, не працюючим, проживаючим за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимим:
-19.03.2024 Дергачівським районним судом Харківської області за ч.1 ст.263 КК України на 4 роки позбавлення волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком 1 рік;
-25.07.2023 Дергачівським районним судом Харківської області за ч.1 ст.190 КК України до покарання у виді штрафу в розмірі 34000 грн, -
і останнього засуджено:
-за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді пробаційного нагляду на строк 3 роки;
-за ч.2 ст.307 КК України на 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_8 визначено покарання - 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання призначене за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 19.03.2024 та ОСОБА_8 визначено остаточне покарання - 6 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією майна.
Вирок Дергачівського районного суду Харківської області від 25.07.2023, яким призначено покарання у вигляді штрафу в розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян у сумі 34000 грн. постановлено виконувати самостійно.
Зміст оскаржуваного судового рішення суду першої інстанції
Як установив суд, ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , маючи прямий умисел, направлений на незаконне придбання та зберігання з метою збуту, а також збут особливо небезпечної психотропної речовини, реалізуючи свій злочинний намір, переслідуючи мету особистого збагачення за рахунок злочинної діяльності, 18 червня 2024 року о 13 годині 34 хвилини через термінал банкомату АТ КБ «ПриватБанк» TS 202206, розташованого за адресою: Харківська область, м. Богодухів, площа Соборності, 2 отримав на банківську картку АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 оформлену на ім'я ОСОБА_10 , попередньо ідентифіковані грошові кошти у сумі 2 000 гривень, купюрами номіналом по 500 гривень, від особи яка діяла під час проведення контролю за вчинення злочину у формі оперативної закупки під вигаданими анкетними даними - ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , особисті дані якого змінено у порядку ст. 7, 15 Закону України «Про забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві», для подальшої передачі останньому особливо небезпечної психотропної речовини - PVP.
Після цього ОСОБА_8 , продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу направленого на незаконне придбання та зберігання з метою збуту особливо небезпечної психотропної речовини, за невстановлених в ході досудового розслідування обставин, 18 червня 2024 року у вечірній час доби, більш точного часу в ході досудового розслідування не встановлено, перебуваючи в селищі Вільшани, Харківського району, Харківської області, у невстановленої в ході досудового розслідування особи купив, тобто незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, невстановленої кількості, яка знаходилася у зіп-пакеті, після чого за невстановлених в ході досудового розслідування обставин, переніс за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_1 , де почав зберігати з метою подальшого збуту.
Далі, 18 червня 2024 року о 20 годині 47 хвилин, ОСОБА_8 , діючи з прямим умислом, направленим на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено - PVP, тобто усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, за попередньою домовленістю, зустрівся з особою під вигаданими анкетними даними ОСОБА_11 , та знаходячись на вул. Садова селища Вільшани Харківського району Харківської області, незаконно збув останньому, одну сірникову коробку, в середині якої знаходився один-зіп пакет з порошкоподібною речовиною білого кольору, в якому знаходилась відповідно до висновку експерта 01 липня 2024 року № СЕ- 19/121-24/17711-НЗПРАП, за результатами судової експертизи матеріалів, речовин та виробів - речовина масою 0,3638 г, містить у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, маса PVP в складі наданої речовини, становить 0,2998 г.
Своїми діями ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 307 КК України, тобто незаконне придбання та зберігання з метою збуту особливо небезпечної психотропної речовини, а також незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини.
Крім того, ОСОБА_8 , діючи повторно, маючи прямий умисел, направлений на незаконне придбання та зберігання з метою збуту, а також збут особливо небезпечної психотропної речовини, реалізуючи свій злочинний намір, переслідуючи мету особистого збагачення за рахунок злочинної діяльності, 31 липня 2024 року, о 12 годині 41 хвилині через термінал банкомату АТ КБ «ПриватБанк» TS 202206, розташованого за адресою: Харківська область, м. Богодухів, площа Соборності, 2, отримав на банківську картку АТ КБ «ПриватБанк» № НОМЕР_1 оформлену на ім'я ОСОБА_10 , попередньо ідентифіковані грошові кошти у сумі 3 000 гривень, 4 купюри номіналом по 500 гривень, 1 купюра номіналом 1 000 гривень, від особи яка діяла під час проведення контролю за вчинення злочину у формі оперативної закупки під вигаданими анкетними даними - ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , особисті дані якого змінено у порядку ст. ст. 7, 15 Закону України «Про забезпечення безпеки осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві», для подальшої передачі останньому особливо небезпечної психотропної речовини - PVP.
Після цього ОСОБА_12 , продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу направленого на незаконне придбання та зберігання з метою збуту особливо небезпечної психотропної речовини, за невстановлених в ході досудового розслідування обставин, 31 липня 2024 року у вечірній час доби, більш точного часу в ході досудового розслідування не встановлено, перебуваючи в селищі Вільшани Харківського району Харківської області, у невстановленої в ході досудового розслідування особи купив, тобто незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, невстановленої кількості, яка знаходилася у зіп-пакеті, після чого за невстановлених в ході досудового розслідування обставин, переніс за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_1 , де почав зберігати з метою подальшого збуту.
Далі, 31 липня 2024 року о 20 годині 03 хвилини, ОСОБА_8 , перебуваючи в стані наркотичного сп'яніння, діючи з прямим умислом, направленим на незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено - PVP, тобто усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, за попередньою домовленістю, зустрівся з особою під вигаданими анкетними даними ОСОБА_11 , та знаходячись на вул. Садова, селища Вільшани, Харківського району, Харківської області, незаконно збув останньому одну сірникову коробку, в середині якої знаходився один-зіп пакет з порошкоподібною речовиною білого кольору, в якому знаходилась відповідно до висновку експерта 01 серпня 2024 № СЕ-19/121-24/21908-НЗПРАГТ, за результатами судової експертизи матеріалів, речовин та виробів - речовина масою 1,2548 г, містить у своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, маса PVP в перерахунку на масу наданої на дослідження речовини, складає 0,8150 г.
Своїми діями ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 307 КК України, тобто незаконне придбання та зберігання з метою збуту особливо небезпечної психотропної речовини, а також незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини, вчинений повторно.
Також, ОСОБА_8 , маючи умисел, направлений на незаконне придбання та зберігання психотропної речовини обіг якої заборонено - PVP, без мети збуту, за невстановлених в ході досудового розслідування обставин, 31 липня 2024 року, у вечірній час доби, більш точного часу в ході досудового розслідування не встановлено, перебуваючи в селищі Вільшани Харківського району Харківської області, у невстановленої в ході досудового розслідування особи купив, тобто незаконно придбав особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP, невстановленої кількості, яка знаходилася у зіп-пакеті, забравши у зазначеному місці схову, після чого за невстановлених в ході досудового розслідування обставин, переніс за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_1 , де почав зберігати для подальшого власного вживання, без мети збуту.
31 липня 2024 року протиправна діяльність ОСОБА_8 , пов'язана з незаконним зберіганням психотропної речовини, була припинена працівниками поліції, а саме у період часу з 21 години 46 хвилин до 23 години 12 хвилини під час проведення обшуку домоволодіння за адресою: АДРЕСА_1 , ОСОБА_8 добровільно в присутності двох понятих видав працівникам поліції пластиковий футляр червоного кольору з білою кришкою, з порошкоподібною речовиною білого кольору, яка відповідно до висновку судової експертизи дослідження матеріалів речовин та виробів № СЕ-19/121-24/І22600-НЗПРАП від 15 серпня 2024 року - надана на експертизу речовина, масою 0,4054 г, містить в своєму складі особливо небезпечну психотропну речовину, обіг якої заборонено - PVP. Маса PVP, в складі на надану речовину, становить 0,2772 г.
Таким чином, ОСОБА_8 в порушення вимог ст. 1 Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» та Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» незаконно придбав та зберігав особливо небезпечну психотропну речовину - PVP, для особистого вживання, без мети збуту.
Своїми діями ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України, тобто незаконне придбання та зберігання психотропних речовин без мети збуту.
Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала
В апеляційній скарзі, в редакції внесених доповнень, прокурор у кримінальному провадженні ставить питання про скасування вироку у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що потягло невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через м'якість, а також істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону в частині не дотримання вимог ст.475 КПК України, щодо не призначення узгодженого сторонами угоди покарання, а саме не застосування ст.71 КК України до невідбутого покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 25.07.2023. Указав, що під час ухвалення вироку на підставі угоди та призначення покарання суд не виконав вимоги ст.71 КК України, а саме не приєднав призначене покарання до невідбутого покаранням за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 25.07.2023. Просить ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ч.1 ст.309 КК України у виді пробаційного нагляду на строк 3 роки, за ч.2 ст.307 КК України 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна; на підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна; на підставі ч.1 ст.71 КК України, до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 19.03.2024, а також призначене за вироком Дергачівського районного суду Харкіської області від 25.07.2023 у вигляді штрафу в розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 34000 грн. та призначити остаточне покарання - 6 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією майна та штрафу в розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 34000 грн., який відповідно до ч.3 ст.72 КК України виконувати самостійно.
Позиції учасників апеляційного провадження
В судовому засіданні апеляційного суду прокурор підтримав свою апеляційну скаргу та просив її задовольнити.
Обвинувачений ОСОБА_8 та захисник ОСОБА_7 не заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора.
Мотиви суду апеляційної інстанції
Заслухавши суддю доповідача, доводи прокурора, думку обвинуваченого, захисника, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню.
Відповідно до положень ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Частина 2 ст.473 КПК України передбачає, що наслідком укладення та затвердження угоди про визнання винуватості для прокурора, підозрюваного чи обвинуваченого є обмеження їх права оскарження вироку згідно з положеннями статей 394 та 424 цього Кодексу, а для підозрюваного чи обвинуваченого - також його відмова від здійснення прав, передбачених абзацами першим та четвертим пункту 1 частини четвертої статті 474 цього Кодексу.
Пунктом 2 ч.4 ст.394 КПК України встановлено, що вирок суду першої інстанції на підставі угоди між прокурором та підозрюваним, обвинуваченим про визнання винуватості може бути оскаржений прокурором виключно з підстав: призначення судом покарання, менш суворого, ніж узгоджене сторонами угоди; затвердження судом угоди у провадженні, в якому згідно з частиною четвертою статті 469 цього Кодексу угода не може бути укладена.
Доводи прокурора щодо істотного порушення судом першої інстанції вимог кримінального процесуального закону, а також неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме положень ст.71 КК України, колегія суддів вважає обґрунтованими.
Так, відповідно до укладеної угоди про визнання винуватості від 18.11.2024, мід прокурором Богодухівської окружної прокуратури Харківської області ОСОБА_9 та обвинуваченим ОСОБА_8 , за участю захисника ОСОБА_13 , укладено угоду про визнання винуватості у відповідності до вимог ст.472 КПК України, за умовами якої сторони погодились на призначення покарання ОСОБА_8 :
-за ч.1 ст.309 КК України у виді пробаційного нагляду на строк 3 роки;
-за ч.2 ст.307 КК України 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднати невідбуте покарання призначене за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 19.03.2024, а також покарання призначене за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 25.07.2023 у вигляді штрафу в розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 34000 грн. та призначити остаточне покарання у виді 6 років 1 місяця позбавлення волі з конфіскацією майна та штрафом в розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 34000 грн., який на підставі ч.3 ст.72 КК України виконувати окремо (а.с.130-136).
Водночас, суд першої інстанції під час ухвалення вироку на підставі угоди та призначення покарання не виконав вимоги ст.71 КК України, а саме не склав призначене покарання з невідбутим покаранням за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 25.07.2023.
Тобто, суд першої інстанції призначив обвинуваченому ОСОБА_8 покарання, яке не відповідає покаранню узгодженому між обвинуваченим та прокурором, яке зазначене в угоді про визнання винуватості від 18.11.2024, чим допустив істотне порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до п.п.3, 4 ч. 1 ст.409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, а також неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Частиною 1 ст.412 КПК України передбачено, що істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.
Згідно із ч.1 ст.413 КПК України неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.
Відповідно до п.2 ч.1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає за необхідне вирок суду першої інстанції в частині призначеного ОСОБА_8 покарання скасувати на підставі п.п.3, 4 ч.1, ч.2 ст.409 КПК України, у зв'язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, а також неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність і відповідно до п.2 ч.1 ст.420 КПК України ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання визначене на підставі угоди про визнання винуватості від 18.11.2024 із застосуванням положень ст.ст.71, 72 КК України.
Керуючись ст. ст. 407, 409, 420 КПК України, колегія суддів, -
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.
Вирок Дергачівського районного суду Харківської області від 18 листопада 2024 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного йому покарання за результатами затвердженої угоди скасувати.
Ухвалити у цій частині новий вирок.
Призначити ОСОБА_8 покарання:
-за ч.1 ст.309 КК України у виді пробаційного нагляду на строк 3 роки;
-за ч.2 ст.307 КК України 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначити 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
На підставі ч.1 ст.71 КК України, за сукупністю вироків, до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 19.03.2024, а також покарання за вироком Дергачівського районного суду Харківської області від 25.07.2023 у вигляді штрафу в розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 34000 грн. та призначити остаточне покарання - 6 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією майна зі штрафом в розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 34000 грн.
На підставі ч.3 ст.72 КК України покарання у виді штрафу у розмірі двох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 34000 грн. виконувати самостійно.
У решті вирок залишити без змін.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а обвинуваченим у той же строк з моменту вручення йому копії вироку.
Головуючий:
Судді: