10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02
"25" листопада 2010 р. Справа № 2/18-К
Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Іоннікової І.А.
суддів: Будішевської Л.О.
Веденяпіна О.А.
при секретарі Бугирі Ю.Г. ,
за участю представників сторін:
від позивача: ОСОБА_2 (довіреність від 01.06.2010р.),
від відповідача: Ткаченко Л.В. (довіреність №19 від 23.11.2010р.),
від третьої особи: Іваницька Н.А. (довіреність від 02.09.2010р.),
розглянувши апеляційну скаргу Delta Capital SA (Дельта Капітал СА)
на рішення господарського суду Житомирської області
від "24" вересня 2010 р. у справі № 2/18-К (суддя Тимошенко О.М.)
за позовом ОСОБА_6 (м. Житомир)
до закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" (м. Житомир)
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА) (Швейцарія)
про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів товариства
Рішенням господарського суду Житомирської області від 24.09.2010р. у справі №2/18-К позов ОСОБА_6 до закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - компанії "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA), про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів товариства задоволено.
Визнано недійсним рішення загальних зборів акціонерів закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі", викладене в протоколі №29 від 10.02.2010р. та прийняте по 11-му питанню порядку денного, яким вирішено: "Обрати наглядову раду закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" в складі: Голова наглядової ради - "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) - акціонерне товариство в особі ОСОБА_5; членів наглядової ради: - Бойка Ігоря Ярославовича, - Катцнельсона Романа Меєровича".
Стягнуто з закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" на користь ОСОБА_6 85,00 грн. витрат по сплаті державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Відхилено клопотання про скасування заходів забезпечення позову.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, компанія "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) звернулась до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення місцевого господарського суду з підстав, наведених у скарзі, та прийняти новий судовий акт, яким в задоволенні позову відмовити.
Апеляційна скарга мотивована тим, що судом неповністю встановлені всі обставини, що мають значення для справи, а при винесенні оскаржуваного рішення допущено порушення норм матеріального та процесуального права.
Зокрема, скаржник вказав, що у позовній заяві ОСОБА_6, а порушення ст. 1 Господарського процесуального кодексу України, відсутнє будь-яке обґрунтування того, що оскаржуване рішення загальних зборів акціонерів порушує права позивача.
Зазначив, що рішенням загальних зборів акціонерів закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі" від 20.02.2010р. в частині вирішення питання 11 порядку денного Наглядової Ради товариства головою Наглядової Ради було обрано компанію "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) - законного акціонера, в особі ОСОБА_5
На думку скаржника, акціонер "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) реалізувало на власний розсуд своє право бути обраним до членів наглядової ради, призначивши, як юридична особа, свого постійного представника.
Крім того, нормами чинного законодавства не встановлено жодних обмежень щодо призначення постійного і незмінного представника юридичної особи - акціонера.
Скаржник вважає, що судом першої інстанції не встановлено жодної підстави для визнання недійсними рішення загальних зборів, передбачених абз. 3 п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", а тому в задоволенні позовних вимог слід було відмовити.
Представник третьої особи в засіданні суду підтримав апеляційну скаргу, просив скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти новий судовий акт, яким в задоволенні позову відмовити.
Позивач у відзиві на апеляційну скаргу та його представник в засіданні суду заперечили проти апеляційної скарги просили рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Представник відповідача в судовому засіданні заперечив проти апеляційної скарги, просив рішення господарського суду Житомирської області залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Відповідач своїм правом подати письмові відзиви на апеляційну скаргу не скористались.
Заслухавши пояснення учасників судового процесу, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів встановила наступне.
ОСОБА_6 - позивач є акціонером ЗАТ “Житомирські ласощі”, що підтверджується сертифікатом акцій (а.с.13).
10.02.2010р. проведено загальні збори акціонерів ЗАТ “Житомирські ласощі”, оформлені протоколом №29 (а.с.53).
До порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ “Житомирські ласощі”, серед інших питань, пунктом 11 включено питання: "Відкликання та обрання Наглядової ради."
Загальними зборами акціонерів ЗАТ “Житомирські ласощі” від 10.02.2010р. прийнято рішення, відповідно до якого по вищевказаному питанню вирішено: “Відкликати Наглядову раду закритого акціонерного товариства “Житомирські ласощі” в складі: голова наглядової ради - "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) акціонерне товариство в особі Катцнельсона Романа Меєровича; членів Наглядової ради: - Кобіско Юніон Інкорпорейшнл в особі ОСОБА_5, - Бойка Ігоря Ярославовича. Обрати Наглядову раду закритого акціонерного товариства “Житомирські ласощі” в складі: Голова наглядової ради - "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) акціонерне товариство в особі ОСОБА_5; членів Наглядової ради: - Бойка Ігоря Ярославовича; - Катцнельсона Романа Меєровича."
Вважаючи, що вищезазначене рішення порушує права акціонера, ОСОБА_6 звернулась до суду з позовом до ЗАТ "Житомирські ласощі" про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі", оформлене протоколом №29 від 10.02.2010р. в частині прийняття пункту 11 порядку денного щодо вирішення питання обрання Наглядової ради товариства.
Ухвалою суду першої інстанції від 15.07.2010р. до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача, залучено компанію "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA).
Рішенням господарського суду Житомирської області від 24.09.2010р., як вже зазначалось, позов задоволено.
Перевіривши дану судом першої інстанції юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.
Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Згідно з ст.34 вищевказаного Кодексу господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.
Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Статтею 16 Цивільного кодексу України встановлено, що кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Так, відповідно до ст. 91 ЦК України (в редакції, чинній на момент проведення зборів учасників товариства) юридична особа здатна мати такі ж цивільні права та обов'язки (цивільну правоздатність), як і фізична особа, крім тих, які за своєю природою можуть належати лише людині.
Згідно зі ст. 92 ЦК України (в редакції, чинній на момент проведення зборів учасників товариства) юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону, а також у випадках, встановлених законом, через своїх учасників.
Статтею 97 ЦК України визначено, що управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом.
При цьому чинне законодавство для всіх акціонерів встановлює однакові за обсягом права та обов'язки, незалежно від того, є акціонер юридичною чи фізичною особою.
Одним із основних прав, якими відповідно до законодавства України користуються учасники акціонерного товариства, є право на участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, установлених законом. Таке право закріплене частиною 1 статті 116 ЦК України, частиною 1 статті 88 Господарського кодексу України та підпунктом "а" статті 10 Закону України "Про господарські товариства".
Право на участь в управлінні справами товариства реалізується шляхом участі акціонерів у органах управління акціонерним товариством.
З аналізу статті 153 ЦК України випливає, що акціонерами акціонерного товариства можуть бути як фізичні, так і юридичні особи.
Установчим документом акціонерного товариства є його статут, що й передбачено ст. 154 ЦК України. Крім того, вказаною статтею визначено, які саме відомості повинен містити статут, зокрема склад і компетенцію органів управління товариством та порядок ухвалення ними рішень.
Відповідно до статті 159 ЦК України та статті 41 Закону України “Про господарські товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства.
Відповідно до ст. 159 ЦК України вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів, до виключної компетенції яких належить: внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; утворення та ліквідація наглядової ради та інших органів товариства, обрання та відкликання членів наглядової ради; затвердження річного звіту товариства; рішення про ліквідацію товариства.
До виключної компетенції загальних зборів статутом товариства і законом може бути також віднесене вирішення інших питань. Питання, віднесені законом до виключної компетенції загальних зборів акціонерів, не можуть бути передані ними для вирішення іншим органам товариства.
Статтею 160 ЦК України передбачено створення у акціонерному товаристві наглядової ради акціонерного товариства, яка здійснює контроль за діяльністю його виконавчого органу та захист прав акціонерів товариства.
На наглядову раду акціонерного товариства покладаються функції контролю за діяльністю його виконавчого органу та захисту прав акціонерів товариства. Позивач як акціонер має право брати участь в управлінні товариством зокрема шляхом обрання складу наглядової ради у встановленому законом порядку. Порушення цього порядку є порушенням прав акціонера на участь в управлінні товариством та на захист свої прав як акціонера.
Відповідно до 161 ЦК України органами управління акціонерним товариством є також виконавчий орган акціонерного товариства (правління або інший орган, визначений статутом).
Згідно зі ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, станом на день прийняття рішення зборами акціонерів - 10.02.2010р.) вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства.
Передача акціонером своїх повноважень іншій особі здійснюється відповідно до законодавства. Довіреність на право участі та голосування на загальних зборах акціонерів може бути посвідчена реєстратором або правлінням акціонерного товариства.
До компетенції загальних зборів належить:
а) визначення основних напрямів діяльності акціонерного товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання;
б) внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу;
в) обрання і відкликання членів наглядової ради;
г) утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства;
д) затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків;
е) створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень;
є) винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб органів управління товариства;
ж) затвердження правил процедури та інших внутрішніх документів товариства, визначення організаційної структури товариства;
з) вирішення питання про придбання акціонерним товариством акцій, що випускаються ним;
и) визначення умов оплати праці посадових осіб акціонерного товариства, його дочірніх підприємств, філій та представництв;
і) затвердження договорів (угод), укладених на суму, що перевищує вказану в статуті товариства;
ї) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу;
й) прийняття рішення про обрання уповноваженої особи акціонерів для представлення інтересів акціонерів у випадках, передбачених законом.
Повноваження, передбачені пунктами б", "в", "г", "д", "е", "ї", "й", належать до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані іншим органам товариства.
Статутом товариства до компетенції загальних зборів можуть бути віднесені й інші питання.
Відповідно до ст. 46 вищевказаного Закону (в редакції, станом на день прийняття рішення загальними зборами) в акціонерному товаристві з числа акціонерів може створюватися наглядова рада акціонерного товариства, яка представляє інтереси акціонерів у період між проведенням загальних зборів і в межах компетенції, визначеної статутом, контролює і регулює діяльність виконавчого органу.
У роботі наглядової ради акціонерного товариства з правом дорадчого голосу беруть участь представники профспілкового органу або іншого уповноваженого трудовим колективом органу, який підписав колективний договір від імені трудового колективу.
В акціонерному товаристві, яке налічує понад 50 акціонерів, створення наглядової ради акціонерного товариства обов'язкове.
Статутом акціонерного товариства або за рішенням загальних зборів акціонерів на наглядову раду акціонерного товариства може бути покладено виконання окремих функцій, що належать до компетенції загальних зборів.
Питання, віднесені статутом акціонерного товариства до виключної компетенції наглядової ради акціонерного товариства, не можуть бути передані на вирішення виконавчих органів товариства.
Члени наглядової ради акціонерного товариства не можуть бути членами виконавчого органу та ревізійної комісії.
Як вбачається з матеріалів справи, а саме п. 8.2 статуту закритого акціонерного товариства "Житомирські ласощі", до компетенції загальних зборів акціонерів товариства належить, зокрема, обрання і відкликання членів Наглядової ради.
Крім того, п. 8.9.1 статуту ЗАТ "Житомирські ласощі" встановлено, що Наглядова рада є постійно діючим органом управління товариства, що захищає інтереси акціонерів у перерві між загальними зборами, а також здійснює контроль за діяльністю правління і вирішує окремі питання, які законодавством та цим статутом віднесені до їх компетенції. Наглядова рада обирається загальними зборами акціонерів у складі 3-х осіб, із числа акціонерів, строком на 5 років з правом продовження повноважень на новий термін.
До складу наглядової ради не можуть бути обрані члени правління та члени Ревізійної комісії.
У своїй роботі наглядова рада керується цим статутом, Положенням "Про Наглядову раду Товариства" та чинним законодавством.
У роботі загальних зборів акціонерів може брати участь представник акціонера, як акціонера-юридичної особи, так і акціонера-фізичної особи, який може бути постійним або призначеним на певний строк. Акціонер має право у будь-який момент замінити свого представника у вищому органі товариства, повідомивши про це виконавчий орган акціонерного товариства.
Крім того, як рада акціонерного товариства, так і ревізійна комісія створюється (обирається) із числа акціонерів, однак статтями 46 та 49 Закону України “Про господарські товариства" встановлено обмеження на одночасну участь одного акціонера в обох вказаних органах акціонерного товариства.
Отже, юридична особа, яка є акціонером, може бути обраною до ради акціонерного товариства (наглядової або спостережної ради) або до ревізійної комісії цього товариства.
Суд апеляційної інстанції вважає за необхідне також зазначити наступне.
Правочином згідно зі статтею 202 Цивільного кодексу визнається дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Правовідношення, в якому одна сторона (представник) зобов'язана або має право вчинити правочин від імені другої сторони, яку вона представляє, є представництвом (стаття 237 Цивільного кодексу України).
Згідно з ч. 1 ст. 238 ЦК України представник може бути уповноважений на вчинення лише тих правочинів, право на вчинення яких має особа, яку він представляє.
Отже, юридична особа, обрана як акціонер до складу ради акціонерного товариства, може брати участь у роботі наглядової ради через свого уповноваженого представника (представників). Визначення кола осіб, які можуть представляти інтереси юридичної особи, а також надання їм таких повноважень має здійснюватись з дотриманням вимог чинного законодавства.
Слід вказати, що згідно зі ст. 244 ЦК України представництво, яке грунтується на договорі, може здійснюватися за довіреністю. Представництво за довіреністю може грунтуватися на акті органу юридичної особи. Довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій для представництва перед третіми особами. Довіреність за вчинення правочину представником може бути надана особою, яку представляють (довірителем), безпосередньо третій особі.
Враховуючи зазначене, призначення представника акціонера в органі управління товариства не відноситься до компетенції загальних зборів та є окремими правовідносинами, що виникають виключно між двома суд"єктами - акціонером та його представником.
Як вбачається з протоколу №29 від 10.02.2010р., до складу наглядової ради обрано "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) акціонерне товариство в особі ОСОБА_5.
В матеріалах справи відсутні будь-які докази, які б підтверджували, що компанія "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) уповноважувала ОСОБА_5 бути її представником у наглядовій раді.
Під час розгляду справи у суді першої інстанції надійшла заява від компанії "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) в особі представника ОСОБА_5, у якій останній вказує, що діє на підставі довіреності від 30.06.2010р., якою виключно йому надані повноваження представляти інтереси компанії.
Як вбачається зі змісту довіреності від 30.06.2010р. (а.с. 75), компанія уповноважує ОСОБА_5 вчиняти певні дії, які перелічені у цій довіреності, проте повноваження на представництво "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) у наглядовій раді ЗАТ "Житомирські ласощі" не передбачені. Інших документів, які б підтверджували повноваження саме ОСОБА_5 представляти компанію "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) як акціонера у наглядовій раді ЗАТ "Житомирські ласощі" учасники процесу суду не надали.
Відповідно до ч. 1 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.
Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що оскаржуваним рішенням загальних зборів ЗАТ "Житомирські ласощі" порушено вищезазначені норми матеріального права, оскільки як вбачається з протоколу загальних зборів, до складу Наглядової ради товариства обрано фізичну особу без достатніх на то підстав.
Колегія суддів вважає обгрунтованим і висновок місцевого господарського суду, що оскаржуваним рішенням порушено права позивача як акціонера, оскільки відповідно до ч. 1 ст. 160 Цивільного кодексу України на наглядову раду акціонерного товариства покладаються функції контролю за діяльністю його виконавчого органу та захисту прав акціонерів товариства. Позивач як акціонер має право брати участь в управлінні товариством зокрема шляхом обрання складу наглядової ради у встановленому законом порядку. Порушення цього порядку є порушенням прав акціонера на участь в управлінні товариством та на захист свої прав як акціонера.
З огляду на викладене, місцевий господарський суд обгрунтовано задоволив позовні вимоги акціонера - ОСОБА_6 про визнання недійсним рішення загальних зборів в цій частині.
Доводи скаржника спростовуються матеріалами справи та не грунтуються на вимогах чинного законодавства.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Житомирської області від 24.09.2010р. у справі №2/18-К є законним та обгрунтованим, підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.
Керуючись ст.ст. 101,103,105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд
1. Рішення господарського суду Житомирської області від 24 вересня 2010 року залишити без змін, а апеляційну скаргу компанії "ДЕЛЬТА КЕПІТАЛ СА" (Delta Capital SA) - без задоволення.
2. Справу №2/18-К повернути до господарського суду Житомирської області.
Головуючий суддя Іоннікова І. А.
судді:
Будішевська Л.О.
Веденяпін О.А.
Віддрук. 5 прим.:
1 - до справи,
2, 3 - сторонам,
4 - третій особі - представнику за дорученням (за адресою: 03115, м. Київ,
Оніскевича, 4, кв. 21),
5 - в наряд.