01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
03.11.2010 № 07/309
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Новікова М.М.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
від позивача -не з'явились
від відповідача - не з'явились
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Черкаська міська рада
на рішення Господарського суду м.Києва від 29.03.2010
у справі № 07/309 ( .....)
за позовом Фізична особа - підприємець ОСОБА_1
до Черкаська міська рада
третя особа позивача
третя особа відповідача
про визнання протиправною бездіяльності, визнання недійсним рішення, спонукання до вчинення дій, відшкодування моральної шкоди
На розгляд господарського суду Черкаської області були передані позовні вимоги Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 (надалі - ФОП ОСОБА_1) про визнання протиправною бездіяльності Черкаської міської ради по розгляду звернення підприємця ОСОБА_1 про оренду земельної ділянки площею 125 кв.м по вул. Гагаріна в м. Черкаси біля перехрестя зі спуском Б. Хмельницького; визнання недійсним рішення Черкаської міської ради від 29.07.2008 №4-631 „Про розгляд проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки приватному підприємцю ОСОБА_1 по вул. Гагаріна в м. Черкаси біля перехрестя зі спуском Б. Хмельницького та внесення змін до рішення Черкаської міської ради від 07.07.2005 №8-431”; спонукання Черкаську міську раду розглянути не сесії подані підприємцем ОСОБА_1 землевпорядні документи на оренду спірної земельної ділянки з прийняттям відповідного мотивованого рішення в місячний термін з дня набрання рішенням суду законної сили; стягнення з Черкаської міської ради моральної шкоди в розмірі 25000,00 грн.
Рішенням господарського суду Черкаської області позовні вимоги задоволені частково: визнано недійсним рішення Черкаської міської ради від 29.07.2008 №4-631 „Про розгляд проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки приватному підприємцю ОСОБА_1 по вул. Гагаріна в м. Черкаси біля перехрестя зі спуском Б. Хмельницького та внесення змін до рішення Черкаської міської ради від 07.07.2005 №8-431”; зобов'язано Черкаську міську раду протягом місяця з дня набрання чинності цим рішенням розглянути не сесії проект відведення ФОП ОСОБА_1 земельної ділянки площею 125 кв.м по вул. Гагаріна в м. Черкаси біля перехрестя зі спуском Б. Хмельницького під будівництво магазину і прийняття рішення з цього питання. В решті позову відмовлено.
Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 08.06.2010 року провадження у справі в частині задоволених позовних вимог припинено, в іншій частині рішення залишено без змін.
Постановою Вищого господарського суду України від 14.09.2010 у справі №07/309 постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду скасовано, справу направлено на новий розгляд до Київського апеляційного господарського суду.
Апеляційна скарга, в якій Черкаська міська рада просить скасувати рішення господарського суду Черкаської області у справі №07/309 від 29.03.2010 та припинити провадження у справі, мотивована тим, що спір не підлягає розгляду в господарських судах України.
В судові засідання представник Черкаської міської ради не з'являвся, хоча про час та місце розгляду апеляційної скарги був повідомлений належним чином, жодних доповнень та додаткових обґрунтувань до апеляційної скарги, з урахуванням постанови Вищого господарського суду України у даній справі, не надав.
Позивач в судові засідання не з'являвся, надіслав відзив на апеляційну скаргу, в якому проти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає рішення законним та обґрунтованим і просить залишити його без змін.
Перевіривши матеріали справи, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.
Як встановлено судом першої інстанції на підставі наявних в матеріалах справи доказах, 15 вересня 2003 ФОП ОСОБА_1 (позивач) звернувся до Черкаської міської ради (відповідач) із заявою про надання йому земельної ділянки для будівництва магазину на розі вул. Гагаріна і спуску Богдана Хмельницького у м. Черкаси.
6 квітня 2004 позивач подав до Черкаської міської ради матеріали для погодження місця розташування магазину.
Рішенням від 28 вересня 2005 №8-466 Черкаська міська рада відмовила у погодженні приватному підприємцю ОСОБА_1 місця розташування магазину по вул. Гагаріна, біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького та наданні дозволу на розробку проекту відведення земельної ділянки”, яким відмовила позивачу у погодженні місця розташування магазину по вул. Гагаріна біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького у м. Черкаси та у наданні дозволу на розробку проекту відведення земельної ділянки.
Постановою від 27.12.2005 у справі №04/4917а, яка набрала законної сили, господарський суд Черкаської області визнав недійсним вищевказане рішення Черкаської міської ради від 28.09.2005 №8-466.
Частиною 17 ст. 151 Земельного кодексу України у редакції, яка була чинною на день прийняття господарським судом Черкаської області постанови від 27.12.2005 у справі №04/4917а, було передбачено, що у разі задоволення позову щодо оскарження відмови власника землі або землекористувача, сільської, селищної міської ради, органів державної влади у погодженні місця розташування об'єкта рішення суду є підставою для розробки проекту відведення земельної ділянки.
Отже, вказана постанова господарського суду Черкаської області була належною підставою для розробки позивачем проекту відведення земельної ділянки.
В 2006 році на підставі постанови господарського суду Черкаської області від 27.12.2005 у справі №04/4917а за замовленням ФОП ОСОБА_1 підприємством “Правозахист-Олімп” був розроблений проект відведення позивачу земельної ділянки площею 125 кв.м. по вул. Гагаріна у м. Черкаси біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького під розташування магазину.
20.12.2006 вказаний проект після погодження його з органом по земельних ресурсах, природоохоронним і санітарно-епідеміологічним органами, органами архітектури та охорони культурної спадщини і проведення державної експертизи був надісланий до управління земельних ресурсів та землеустрою виконавчого комітету Черкаської міської ради для винесення на розгляд сесії цієї ради.
24 травня 2007 господарський суд Черкаської області у справі №13/2390а за позовом ФОП ОСОБА_1 до Черкаської міської ради про спонукання до вчинення дій прийняв постанову, якою задовольнив позовні вимоги позивача повністю і зобов'язав Черкаську міську раду в місячний термін розглянути землевпорядну документацію та прийняти відповідне рішення щодо надання ФОП ОСОБА_1 в оренду земельної ділянки по вул. Гагаріна біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького під розташування магазину. Вказана постанова набрала законної сили.
20 грудня 2007 Черкаська міська рада прийняла рішення №4-262, яким відмовила в наданні позивачу земельної ділянки в оренду по вул. Гагаріна біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького.
Постановою від 24.04.2008 у справі №13/1409а, яка набрала законної сили, господарський суд Черкаської області визнав протиправним та скасував рішення Черкаської міської ради від 20.12.2007 №4-262 “Про відмову в наданні приватному підприємцю ОСОБА_1 земельної ділянки в оренду по вул. Гагаріна біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького” через його невмотивованість і спонукав Черкаську міську раду розглянути на сесії подані ФОП ОСОБА_1 документи на оренду спірної земельної ділянки з прийняттям відповідного мотивованого рішення.
29 липня 2008 Черкаська міська рада прийняла спірне рішення №4-631, яким вирішила відмовити приватному підприємцю в набутті права оренди на земельну ділянку площею 125 кв.м. по вул. Гагаріна біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького без проведення аукціону відповідно до вимог ст. 124 Земельного кодексу України (відсутність об'єктів нерухомого майна, які перебувають у власності ФОП ОСОБА_1 на даній земельній ділянці). Пунктом 2 цього рішення Черкаська міська рада вирішила внести до рішення Черкаської міської ради від 07.07.2005 №8-432 “Про затвердження переліку земельних ділянок, що пропонуються до продажу на земельних аукціонах в м. Черкаси та надання дозволу на розробку проектів відведення”, доповнивши перелік земельною ділянкою орієнтовною площею 125 кв. м. по вул. Гагаріна біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького (Придніпровський район) під будівництво об'єкту комерційного призначення.
Згідно з ч. 6, ч. 9 ст. 123 та ч. 3 ст. 124 Земельного кодексу України у редакції, яка була чинною до 14.10.2008, для розгляду міською радою проекту відведення земельної ділянки і прийняття відповідного рішення щодо надання земельної ділянки в користування був встановлений місячний строк. Рішення про відмову у наданні земельної ділянки в користування має містити мотивовані пояснення з посиланням на відповідні положення нормативно-правових актів, затвердженої містобудівної документації та документації із землеустрою.
У визначений позивачем період, а саме: з 11.07.2007 по 20.12.2007, за який позивач вимагає визнати бездіяльність відповідача протиправною, Черкаська міська дійсно бездіяла протиправно, не розглядаючи проект відведення позивачу земельної ділянки по вул. Гагаріна, біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького, оскільки місячний строк для розгляду такого проекту відведення земельної ділянки, встановлений ч. 6 ст. 123 Земельного кодексу України та постановою господарського суду Черкаської області від 24.05.2007 у справі №13/2390а, яка набрала законної сили з 11.06.2007, закінчився 10.07.2007.
Разом з цим, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що ні Земельний ні Цивільний кодекси України не передбачають такого способу захисту порушених прав особи на земельну ділянку як визнання протиправною діяльності чи бездіяльності органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування. А тому, колегія суддів погоджується з рішенням суду першої інстанції про відмову в задоволенні позовних вимог в частині визнання бездіяльності відповідача протиправною.
Колегія суддів також погоджується з рішенням суду Черкаської області у даній справі про відмову в позові в частині стягнення з відповідача на користь позивача моральної шкоди, оскільки судом першої інстанції було вірно встановлено, що позивач, як на підтвердження факту заподіяння йому неправомірними рішеннями та бездіяльністю Черкаської міської ради душевних страждань, вказав лише на власну заяву про зазнання ним моральних переживань і душевних страждань, при цьому, заява позивача не є достатнім доказом на підтвердження факту заподіяння йому душевних страждань.
Щодо визнання недійсним спірного рішення відповідача від 29.07.2008 №4-631 та зобов'язання відповідача розглянути не сесії подані підприємцем ОСОБА_1 землевпорядні документи на оренду спірної земельної ділянки з прийняттям відповідного мотивованого рішення в місячний термін з дня набрання рішенням суду законної сили, колегія суддів зазначає наступне.
Судом першої інстанції було вірно встановлено, що до 01.01.2008 ст. 124 Земельного кодексу України не передбачала такої умови набуття права оренди земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, як проведення аукціону.
Черкаська міська рада, приймаючи спірне рішення від 29.07.2008 №4-631, керувалася ч. 2 ст. 124 Земельного кодексу України в редакції Закону від 03.06.2008 №309-VI і відмовила позивачу в набутті права оренди на земельну ділянку без проведення аукціону та включила земельну ділянку площею 125 кв.м. по вул. Гагаріна, біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького у м. Черкаси до переліку земельних ділянок, що пропонуються до продажу на аукціонах.
Між тим, при прийнятті спірного рішення Черкаською міською радою не було враховано те, що проект відведення позивачу земельної ділянки площею 125 кв.м. по вул. Гагаріна у м. Черкаси біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького під будівництво магазину надійшов до Черкаської міської ради ще в грудні 2006, тобто задовго до набрання чинності Законами України від 28.12.2007р. №107-VI та від 03.06.2008 р. №309-VI.
Отже, при своєчасному і належному розгляді (у місячний строк) вказаного проекту відведення земельної ділянки Черкаською міською радою позивач мав право на вирішення його заяви про надання в оренду вказаної земельної ділянки без проведення аукціону, але цього не сталося саме через порушення Черкаською міською радою вимог ст. ч. 6 та ч. 9 Земельного кодексу України щодо строків розгляду проекту відведення земельної ділянки та прийняття рішення про надання її в оренду чи про вмотивовану відмову в цьому з посиланням на відповідні положення нормативно-правових актів, затвердженої містобудівної документації та документації із землеустрою.
Частиною 3 ст. 22 Конституції України встановлено, що при прийнятті нових законів або внесенні змін до чинних законів не допускається звуження змісту та обсягу існуючих прав і свобод, а ч. 1 ст. 58 Конституції України передбачає, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.
Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що право ФОП ОСОБА_1 на вирішення його заяви про надання в оренду вказаної земельної ділянки без проведення аукціону з набранням чинності Законами України від 28.12.2007 №107-VI та від 03.06.2008 №309-VI не змінилося і не припинилося.
Отже, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що Черкаська міська рада не мала права спірним рішенням відмовляти ФОП ОСОБА_1 в набутті права оренди на земельну ділянку через непроведення аукціону та включати земельну ділянку площею 125 кв.м. по вул. Гагаріна, біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького у м. Черкаси до переліку земельних ділянок, що пропонуються до продажу на аукціонах.
З огляду на викладене рішення господарського суду Черкаської області про задоволення позовних вимог в частині визнання недійсним рішення Черкаської міської ради 29.07.2008 №4-631 та зобов'язання розглянути на сесії ради проект відведення підприємцю ОСОБА_1 земельної ділянки площею 125 кв.м. по вул. Гагаріна у м. Черкаси біля перехрестя зі спуском Богдана Хмельницького під будівництво магазину і прийняти рішення з цього питання в місячний термін, прийняте з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права.
За таких обставин, апеляційна скарга Черкаської міської ради задоволенню не підлягає, а рішення господарського суду Черкаської області у справі №07/309 від 29.03.2010 має бути залишене без змін.
Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті держмита за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта.
Керуючись ст. ст. 33, 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Черкаської міської ради залишити без задоволення, а рішення господарського суду Черкаської області у справі №07/309 від 29.03.2010 залишити без змін.
Матеріали справи №07/309 повернути до господарського суду Черкаської області.
Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до касаційного суду у встановленому законом порядку.
Головуючий суддя
Судді