01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
29.09.2010 № 4/138
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Корсака В.А.
суддів:
За участю представників:
від позивача: Лінніченко І.В. - представник за довіреністю,
від відповідача : Збирит О.В. - представник за довіреністю,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Трест „Київміськбуд-1” імені М.П.Загороднього
на рішення Господарського суду м.Києва від 24.06.2010
у справі № 4/138 ( .....)
за позовом Публічного акціонерного товариства акціонерного банку „Укргазбанк”
до Публічного акціонерного товариства Трест „Київміськбуд-1” імені М.П.Загороднього
про стягнення 10000000,00 грн.
В березні 2010 року позивач звернувся з позовом до відповідача про зобов'язання здійснити дії, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій ВАТ Трест “Київміськбуд-1” ім.. М.П.Загороднього, а саме прийняти облігації серії А в кількості 10 000 штук, які належать на праві власності ПАТ акціонерному банку “Укргазбанк” для дострокового погашення. Крім того, просив стягнути з відповідача 10 000 000 грн., що є вартістю облігації серії А в кількості 10 000 штук, які належать на праві власності ПАТ акціонерного банку “Укргазбанк”, та пред'явлені для дострокового погашення.
В процесі розгляду даної справи представник позивача надав заяву про уточнення позовних вимог, відповідно до якої просив зобов'язати відповідача здійснити дії, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій ВАТ Трест “Київміськбуд-1” ім.. М.П.Загороднього, а саме: прийняти облігації серії А в кількості 10 000 штук, які належать на праві власності ПАТ акціонерному банку “Укргазбанк” для дострокового викупу. Крім того, просить стягнути з відповідача 10 000 000 грн., що є вартістю облігації серії А в кількості 10 000 штук, які належать на праві власності ПАТ акціонерного банку “Укргазбанк”, та пред'явлені для дострокового викупу.
Рішенням Господарського суду м. Києва від 24.06.2010р. у справі №4/138 позовні вимоги задоволено повністю. Зобов'язано Публічне акціонерне товариство Трест “Київмісьбуд-1” імені М.П. Загороднього здійснити дії, які передбачені умовами Інформацій про випуск облігацій ВАТ “Трест “Київськбуд-1” ім.. М.П.Загороднього, а саме: прийняти облігації серії А в кількості 10 000 штук, які належать на праві власності Публічному акціонерному товариству акціонерному банку “Укргазбанк” для дострокового викупу.
Присуджено до стягнення з Публічного акціонерного товариства Трест “Київмісьбуд-1” імені М.П. Загороднього 10 000 000 грн., що є вартістю облігації серії А в кількості 10 000 штук, які належать на праві власності Публічному акціонерному товариству акціонерного банку “Укргазбанк”, та пред'явлені для дострокового викупу.
Присуджено до стягнення з Публічного акціонерного товариства Трест “Київмісьбуд-1” імені М.П. Загороднього на користь Публічного акціонерного товариства акціонерний банк “Укргазбанк” 25 585,00 грн. державного мита та 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Задовольняючи позовні вимоги, місцевий господарський суд виходив з того, що позивач здійснив усі можливі дії по належному виконанню умов Інформації про випуск облігацій для пред'явлення останніх до дострокового погашення, в той час, коли відповідач здійснив дії для перешкоди позивачу здійснити своє право, як власника облігацій, на дострокове пред'явлення облігацій до викупу.
Не погоджуючись з рішенням суду, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить зазначене рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити, посилаючись на порушення господарським судом норм матеріального та процесуального права, неповного з'ясування обставин, що мають значення для вирішення справи.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги апелянт посилається на наступне:
- судом першої інстанції не взято до уваги, що позивач належним чином, а саме з 30.11.2009р. по 08.12.2009р., рекомендованим листом або особисто не повідомив Емітента (відповідача) про намір подати облігації до дострокового викупу;
- судом першої інстанції не взято до уваги жодного доводу відповідача, а також положення ст.181 Господарського кодексу України;
- судом першої інстанції безпідставно зроблено висновок про те, що позивач не перерахував облігації на рахунок Емітента у ВАТ „МФС”, оскільки у відповідності до умов Інформації про випуск облігацій спочатку повинен бути укладений договір купівлі-продажу облігацій, а потім, як одна із складових умов пред'явлення облігацій до дострокового викупу, перераховані облігації на рахунок Емітента в депозитарії ВАТ „МФС”.
Позивачем не надано відзиву на апеляційну скаргу.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія приходить до висновку, що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства Трест „Київміськбуд-1” імені М.П.Загороднього підлягає задоволенню, з наступних підстав.
Відповідно до ч.1 ст.3 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.
З статті 1 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” вбачається, що проспект емісії цінних паперів - документ, який містить інформацію про відкрите (публічне) розміщення цінних паперів.
Відповідно до п.10 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003р. №322 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України від 13.08.2003р. за №706/8027, випуск або окрема серія облігацій можуть бути погашені достроково за ініціативою емітента або за вимогою власників облігацій. Порядок повідомлення власників облігацій про здійснення дострокового погашення облігацій за ініціативою емітента, порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації мають бути пред'явлені їх власниками для дострокового погашення, повинні бути передбачені умовами розміщення облігацій та рішенням відповідного органу управління емітента про дострокове погашення випуску або окремої серії облігацій. Можливість дострокового погашення облігацій за вимогою їх власників, порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення, а також порядок повідомлення власників облігацій про здійснення дострокового погашення облігацій повинні бути передбачені умовами розміщення облігацій.
Порядок подання облігацій для дострокового викупу передбачений п. 16 Інформації про випуск облігацій ВАТ Трест „Київміськбуд-1" ім. М.П. Загороднього, опублікованої в Бюлетні. Цінні папери України № 283-284 (1907-1908) від 04 грудня 2006 року (далі - Проспект емісії).
Так, порядок подання облігацій для дострокового викупу передбачає, що за бажанням власник облігацій має право надати облігації Емітенту в особі Повіренного ВАТ АБ „Укргазбанк", який є Андеррайтером випуску облігацій Емітента, а Емітент зобов'язується їх прийняти, для дострокового викупу. Викуп здійснюється в особі Повіреного ВАТ АБ „Укргазбанк" - за адресою: 03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1. Термін подання повідомлень з 30.11.2009 р. по 08.12.2009р. Подання повідомлень здійснюється рекомендованим листом або особисто Продавцем за адресою: 03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1. Повідомлення, які були надані до або після вказаних періодів, вважаються недійсними.
Для пред'явлення облігацій до дострокового викупу, власник облігацій до 15 години дати дострокового викупу перераховує облігації в кількості, що вказана в повідомленні, на рахунок Емітента в депозитарій ВАТ „МФС”. Після чого Емітент в особі Повіреного ВАТ АЕ „Укргазбанк”, протягом 4 робочих днів виплачує продавцю грошові кошти відповідно до чинного законодавства України.
Тобто, обов'язок відповідача щодо виплати позивачу грошових коштів виникає після перерахування позивачем облігацій.
Як вбачається з матеріалів справи, позивач звернувся до відповідача з повідомленням про намір подати облігації в кількості 10 000 штук до дострокового викупу, зазначивши дату дострокового викупу облігацій - 11.12.2009р. (а.с.18).
Однак, в матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що позивачем було перераховано облігації в кількості, що вказана в повідомленні, на рахунок Емітента в депозитарій ВАТ „МФС”.
Стосовно тверджень позивача про те, що відповідач відмовився укласти договір купівлі-продажу облігацій, в зв'язку з чим він не перерахував облігації в кількості 10 000 штук на рахунок Емітента в депозитарій ВАТ „МФС”, колегія суддів вважає, що такі твердження не заслуговують на увагу, з наступних підстав.
З листа-вимоги №11731/8156/2003 від 09.12.2009р. вбачається, що позивач у відповідності до Інформації про випуск облігацій ВАТ Трест „Кївміськбуд-1” ім..М.П.Загороднього вимагав від останнього укласти договір купівлі-продажу (а.с.24).
Порядок подання облігацій для дострокового викупу передбачає, що протягом 2 робочих днів, що передують даті початку дострокового викупу, Емітент в особі Повіреного ВАТ АБ „Укргазбанк” укладає угоди купівлі-продажу із Продавцями, які належним чином подали повідомлення про достроковий викуп облігацій.
Однак, копія договору купівлі-продажу була отримана відповідачем лише 18.12.2009р., про що свідчить копія повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с.25), хоча укласти відповідний договір сторони повинні були 13.11.2009р., оскільки в повідомленні зазначив дату дострокового викупу облігацій - 11.12.2009р.
Тобто, дана обставина свідчить про те, що позивачем несвоєчасно було запропоновано відповідачу укласти договір купівлі-продажу, чим порушив порядок подання облігацій для дострокового викупу. Окрім того, встановлено та не заперечується сторонами, що договір купівлі-продажу облігацій не було укладено та позивач не спонукав відповідача до його укладання в порядку вирішення переддоговірних спорів.
Згідно з ч.ч.1, 2 та 7 ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.
До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.
Дана стаття кореспондується з положеннями ст. 525 та 526 Цивільного кодексу України.
З огляду на приписи вищезазначених правових норм та враховуючи порядок подання облігацій для дострокового викупу, передбачений п. 16 Інформації про випуск облігацій, колегія суддів вважає, що висновок місцевого господарського суду є помилковим та необґрунтованим.
Відповідно до ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявні чи відсутні обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Згідно зі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень.
Доказів, які б спростовували вище встановлені та зазначені обставини, позивачем не надано.
Виходячи з наведеного, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства Трест „Київміськбуд-1” імені М.П.Загороднього підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення суду першої інстанції - скасуванню; в позові Публічному акціонерному товариству акціонерного банку „Укргазбанк” слід відмовити.
Відповідно до вимог ст.49 ГПК України судові витрати слід покласти на позивача.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 99, 103, 104, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -
1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Трест „Київміськбуд-1” імені М.П.Загороднього на рішення Господарського суду м. Києва від 24.06.2010 року задовольнити.
2. Рішення Господарського суду м. Києва від 24.06.2010 року у справі №4/138 скасувати.
3. В позові Публічному акціонерному товариству акціонерного банку „Укргазбанк” відмовити.
4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства акціонерного банку „Укргазбанк” (03087, м.Київ, вул. Єреванська, 1, код ЄДРПОУ 23697280) на користь Публічного акціонерного товариства Трест „Київміськбуд-1” імені М.П.Загороднього (04209, м.Київ, вул. Лебединська, 6, код ЄДРПОУ 044012655) державне мито за подачу апеляційної скарги у сумі 12 792,50 грн.
5. Доручити Господарському суду м. Києва видати наказ.
6. Матеріали справи №4/138 направити до Господарського суду м. Києва.
Касаційна скарга може бути подана протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Головуючий суддя
Судді
14.10.10 (відправлено)