01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
21.10.2010 № 7/338
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Отрюха Б.В.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
від позивача -від позивача : Громінцький Ю.П. - юрист
від позивача : Дяків П.М, - юрист
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічне акціонерне товариство "Нафтогаз України"
на рішення Господарського суду м.Києва від 30.08.2010
у справі № 7/338 ( .....)
за позовом Публічне акціонерне товариство "Нафтогаз України"
до ВАТ "Укрнафта"
третя особа позивача
третя особа відповідача
про визнання недійсним рішення правління та зобов"язання вчинити дії
Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулось до Господарського суду м. Києва з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Укрнафта" про визнання недійсним рішення правління Відкритого акціонерного товариства "Укрнафта", оформленого протоколом №14/1 від 30.04.2010 року в частині: пункту 2.1 повністю, а пункту 2.2 в частині слів ", окрім дивідендів, які припадають на частку Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" у статутному фонді ВАТ "Укрнафта"" та зобов'язати відповідача перерахувати дивіденди, які припадають на частку Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" у статутному фонді Відкритого акціонерного товариства "Укрнафта" в сумі 56 668 795,04 гривень на рахунок Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України".
Рішенням Господарського суду м. Києва від 30.08.2010р по справі № 7/338 у задоволенні позову відмовлено повністю.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач звернувся до суду з апеляційною скаргою, просить оскаржуване рішення скасувати та задовольнити позовні вимоги повністю, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, неповне з»ясування обставин справи.
В обґрунтування апеляційної скарги апелянт посилається на те, що отримання дивідендів є правом учасника ( акціонера) господарського ( акціонерного) товариства. Відповідно до ст.12 ЦК України особа здійснює свої цивільні права вільно, на свій розсуд.
Апелянт зазначає, що прийняття відповідачем рішення про перерахування дивідендів, що припадають на частку НАК «Нафтогаз України» у статутному фонді ВАТ «Укрнафта», безпосередньо до державного бюджету України є порушенням права позивача.
Крім того, на думку апелянта місцевим судом неправомірно застосовано ч.7 ст. 58 Закону України «Про Державний бюджет України на 2010рік», оскільки дана норма поширюється на господарські товариства, як певний різновид підприємств. ВАТ «Укрнафта є господарським товариством, а тому слід застосовувати ч.7, а. не ч.1 ст. 58 Закону України «Про Державний бюджет України на 2010рік».
Згідно ч.7 вищезазначеного закону для дочірніх компаній та підприємств НАК «Нафтогаз України», а також ЗАТ «Укргаз-Енерго» зроблено виключення при визначенні суб»єктів сплати дивідендів, нарахованих за результатами фінансово-господарської діяльності за 2009 рік. Зазначене виключення поширюється на НАК «Нафтогаз України» в розумінні відносин залежності.
Апелянт зазначає, що зі змісту ч.7 ст. 58 Закону України «Про Державний бюджет України на 2010 рік» слідує висновок, що зазначена норма не визначає відповідача як платника частини чистого прибутку (дивідендів) до державного бюджету.
На думку апелянта місцевий суд дійшов хибного висновку про те, що ВАТ «Укрнафта» не є дочірнім підприємством НАК «Нафтогаз України», виходячи з того, що статут відповідача, його свідоцтво про державну реєстрацію, довідка з ЄДРПОУ не містять будь-яких відомостей про наявність відносин залежності між ВАТ «Укрнафта» та НАК «Нафтобаз України». Однак зазначене спростовується сертифікатом акцій серії А № 1 від 14.11.2002 відповідно до якого НАК «Нафтогаз України» є власником пакету акцій ВАТ «Укрнафта, що становить 50% + 1 акція статутного фонду останнього.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, колегія встановила наступне.
Рішенням Правлінням Відкритого акціонерного товариство "Укрнафта" 30.04.2010р., яке оформлене протоколом засідання правління № 14/1 від 30.04.2010р.
Пунктом 1.1. вищезазначеного рішення вирішено за результатами фінансово-господарської діяльності ВАТ "Укрнафта" у 2009 році направити на виплату дивідендів 30 % чистого прибутку та, виходячи із загальної кількості акцій - 54 228 510 штук, правил грошового обігу національної валюти України, якою є гривня та її сота частина копійка, також беручи до уваги те, що дивіденди у розмірі більше 30 % за простими акціями приймаються лише загальними зборами акціонерів, спрямувати у грошовій формі на виплату дивідендів 113 337 585,90 гривень (сто тринадцять мільйонів триста тридцять сім тисяч п'ятсот вісімдесят п'ять гривень 90 копійок), визначивши суму дивідендів, що припадає на одну акцію -2,09 гривень.
Відповідно до п.2.1 рішення Правління відповідача вирішено сплатити до Державного бюджету України з дотриманням строків, встановлених Законом України "Про Державний бюджет України на 2010 рік", але не пізніше 30.06.2010 р., суму дивідендів, що припадає на частку Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" у статутному фонді відповідача, у сумі 56 668 795,04 грн. Дивіденди, що припадають на частку Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" у статутному фонді ВАТ "Укрнафта", сплачуються до Державного бюджету України товариством.
Позивач звернувся до суду з даним позовом оскільки вважає, що вказане рішення Правління відповідача в частині пунктів 2.1 та 2.2 прийнято всупереч вимогам закону та порушує права позивача, як акціонера відповідача, а тому повинно бути визнано в цій частині недійсним, а дивіденди підлягають стягненню з відповідача на користь позивача.
Проаналізувавши матеріали справи та пояснення представників сторін, колегія не може погодитись з доводам позивача з наступних підстав.
Відповідно до ч.7 ст. 58 Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік" господарські товариства, 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) яких знаходяться у статутних фондах господарських товариств, частка держави в яких складає 100 відсотків (крім дочірніх компаній та підприємств Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", а також Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго"), сплачують до 01.07. 2010 року безпосередньо до Державного бюджету України дивіденди, нараховані за результатами фінансово-господарської діяльності за 2009 рік у розмірі базових нормативів відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, пропорційно розміру державної частки (акцій, паїв) у статутних фондах господарських товариств, акціонером яких є держава і володіє в них контрольним пакетом акцій.
Позивач є власником пакета акцій у статутному фонді ВАТ "Укрнафта" у розмірі 27 114 256 (двадцять сім мільйонів сто чотирнадцять тисяч двісті п'ятдесят шість) акцій, що у відсотковому відношенні складають 50% плюс одну акцію ВАТ "Укрнафта".
Згідно п. 9 постанови Кабінету Міністрів України від 25.05.1998 р. N 747 (далі -постанова № 747) "Про утворення Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 100 відсотків акцій Компанії, які випускаються на величину її статутного фонду, залишаються у державній власності до прийняття в установленому порядку рішення про їх продаж.
Тобто позивач, 100% акцій якого належать державі, є власником пакета акцій відповідача у розмірі 50 % плюс одна акція.
Колегія вважає, що ВАТ "Укрнафта" належить до суб'єктів господарювання, про яких вказано у ст. 58 Закону про держбюджет на 2010 рік, а саме є "господарським товариством, 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) якого (у даному випадку - 50% плюс одна акція) знаходяться у статутному фонді господарського товариства (тобто - позивача), частка держави в якому складає 100 відсотків", а тому повинно здійснювати виплату дивідендів у порядку, визначеному цією статтею.
В обгрунтування позовних вимог, позивач посилається на те, що відповідач є дочірнім підприємством НАК "Нафтогаз України", що виключає відповідача з переліку суб'єктів господарювання, які підпадають під сферу дії ст. 58 Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік".
Згідно із змістом ч.7 ст. 58 Закону про держбюджет на 2010 рік виняток із загального правила щодо сплати дивідендів у 2010 році суб'єктами господарювання, зазначеними у зазначеній нормі, зроблено лише дочірнім компаніям та підприємствам Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", а також Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго".
Твердження позивача, що відповідач є дочірнім підприємством НАК "Нафтогаз України", що виключає відповідача з переліку об»єктів господарювання, які підпадають під сферу дії ст. 58 Закону України «Про Державний бюджет України на 2010 рік» спростовуються наступним.
Згідно п.3.1.7 Державного класифікатора України "Класифікація організаційно-правових форм господарювання", затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 28.05.2004 р. N 97, дочірнє підприємство - підприємство, єдиним засновником якого є інше підприємство (підприємство, залежне від іншого) [3, ст. 63, 126].
Позивачем не надано суду доказів того, що він є засновником ВАТ "Укрнафта", загальними зборами компанії у відповідності до пп.18, 19 п.51 статуту НАК "Нафтогаз України", затвердженого постановою № 747, рішення про створення дочірнього підприємства ВАТ "Укрнафта" не приймалось, статут відповідача у відповідності з тими ж положеннями статуту Компанії, НАК "Нафтогаз України" не затверджувався.
Крім того, відповідно до ч. 4 ст. 153 Цивільного кодексу України акціонерне товариство не може мати єдиним учасником інше підприємницьке товариство, учасником якого є одна особа. Отже, у позивача відсутня і законодавча можливість створити дочірнє підприємство у формі акціонерного товариства.
Позивач, обґрунтовуючи дочірній статус ВАТ "Укрнафта" посилається на ст. 63 Господарського кодексу України.
Відповідно до ч. 8 ст. 63 Господарського кодексу України у випадках існування залежності від іншого підприємства, передбачених статтею 126 цього Кодексу, підприємство визнається дочірнім. Поняття «залежне товариство/підприємство», про яке йдеться у ст.118 ЦК України, ст. ст. 63,126 ГК України має широке значення. Однією з форм побудови такої залежності є створення головним підприємством дочірнього підприємства. Іншими формами створення такої залежності є придбання або набуття іншим чином 200% або більше відсотків акцій (часток) статутного капіталу іншого товариства, що однак не дає правових підстав вважати таке господарське товариство за організаційно - правовою формою господарювання дочірнім підприємством.
Наявність простої та вирішальної залежності має бути зазначено у відомостях державної реєстрації залежного (дочірнього) підприємства та опубліковано відповідно до закон ( ч.4 ст. 126 ГК України).
Виходячи з системного аналізу ст.63 та ст. 126 Господарського кодексу України колегія приходить до висновку, що зазначені статті дозволяють лише встановити наявність відносин залежності між товариствами, але не дають визначення організаційно-правових форм товариства.
Статут ВАТ "Укрнафта", свідоцтво про державну реєстрацію Серії А00№009403, довідка Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України не містять будь-яких відомостей про наявність відносин залежності між ВАТ "Укрнафта" та НАК "Нафтогаз України".
Враховуючи вищенаведене, колегія приходить до висновку, що відповідач не є дочірнім підприємством позивача, що в свою чергу свідчить про те, що норми ст. 58 Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік" поширюють свою дію на ВАТ "Укрнафта".
Законом України «Про Державний бюджет України на 2010 рік», який набрав законної сили 30.04.2010. p., було внесено зміни до Закону України «Про акціонерні товариства». Так, з урахуванням вказаних змін, ч.2 та 3 статті 30 Закону України «Про акціонерні товариства» у 2010 році мають наступний зміст: «...виплата дивідендів здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку у строк не пізніше шести місяців після закінчення звітного року. Виплата дивідендів здійснюється господарським товариством з чистого прибутку у звітному році та/або нерозподіленого прибутку в розмірі не менше 30 відсотків. Розмір виплати дивідендів може бути збільшений за рішенням загальних зборів акціонерного товариства... Рішення про виплату дивідендів в розмірі більше 30 відсотків за простими акціями приймається загальними зборами акціонерного товариства...».
Із наведених положень Закону України «Про акціонерні товариства» слідує, що у 2010 році акціонерні товариства, в тому числі ВАТ «Укрнафта», зобов'язані були здійснити виплату дивідендів у розмірі не менше 30% не пізніше шести місяців після закінчення звітного року. При цьому, як слідує, із наведених вище норм, законом на 2010 рік змінено порядок прийняття рішення про виплату дивідендів. При цьому із змісту ч. 3 ст.30 та п.12 ч. 2 ст.33 Закону України «Про акціонерні товариства» слідує, що загальні збори акціонерного товариства у 2010 році приймають рішення про розподіл прибутку та виплату дивідендів лише у випадку, коли сума чистого прибутку, що спрямовуватиметься на виплату дивідендів, перевищуватиме 30 %.
Таким чином, Правлінням ВАТ «Укрнафта», органом, що здійснює управління поточною діяльністю товариства, 30.04.2010 р. було прийнято рішення про спрямування на виплату дивідендів у 2010 році за підсумками фінансово-господарської діяльності товариства у 2009 році 30 відсотків чистого прибутку відповідно до чинного законодавства.
Законом України «Про акціонерні товариства» визначено і строки виплати дивідендів, а саме - така виплата повинна бути здійснена не пізніше шести місяців після закінчення звітного року, тобто, не пізніше 01.07.2010 року.
Частину дивідендів, що припадають на частку НАК «Нафтогаз України» на виконання вимог ст.58 Закону України «Про Державний бюджет України на 2010 рік» вирішено спрямувати безпосередньо до Державного бюджету України.
Відповідно до ч. 7 ст. 58 вищезазначеного Закону господарські товариства, 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) яких знаходяться у статутних фондах господарських товариств, частка держави в яких складає 100 відсотків (крім дочірніх компаній та підприємств Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", а також Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго"), сплачують до 01.07.2010 року безпосередньо до Державного бюджету України дивіденди, нараховані за результатами фінансово-господарської діяльності за 2009 рік.
Статтею 59 Закону України «Про Державний бюджет України на 2010 рік» зазначено: господарські товариства, у статутному фонді яких є корпоративні права держави, та господарські товариства, 50 і більше відсотків акцій (часток, паїв) яких знаходяться у статутних фондах господарських товариств, частка держави яких складає 100 відсотків (крім закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго"), які не прийняли рішення про нарахування дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності за 2006-2009 роки до 1 травня 2010 року, сплачують до державного бюджету частину чистого прибутку у розмірі, визначеному за базовими нормативами відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, встановлених на відповідний рік, до 1 липня 2010 року.
Положеннями ч.7 ст.58 Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік" встановлено саме обов'язок здійснити перерахування до Державного бюджету дивідендів, тобто частини прибутку акціонерного товариства, отриманого за результатами фінансово-господарської діяльності товариства за попередній рік, стосовно якої у встановленому законом порядку прийнято рішення про спрямування такої частини прибутку на виплату дивідендів.
Із змісту ч.7 ст. 58 Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік" вбачається, що до 1-го липня 2010 року ВАТ "Укрнафта" в числі інших суб'єктів господарювання повинно було здійснити перерахування дивідендів, нарахованих за результатами фінансово-господарської діяльності у 2009 році, до Державного бюджету у розмірі базових нормативів відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, пропорційно розміру державної частки (акцій, паїв) у статутних фондах господарських товариств, акціонером яких є держава. Розмір базових нормативів відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 22 березня 2010 р. N 274 "Про затвердження базового нормативу відрахування частки прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності у 2009 році господарських товариств, у статутному капіталі яких є корпоративні права держави". Відповідно до вказаної постанови базовий норматив відрахування частини прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, у 2010 році становить 30%. Як зазначалось вище, частка НАК "Нафтогаз України" у статутному фонді ВАТ "Укрнафта", становить 50% плюс одна акція. Оскільки розмір базового нормативу відрахування частини прибутку, що спрямовується на виплату дивідендів, дорівнює розміру прибутку, що відповідно до вимог ст. 30 Закону України "Про акціонерні товариства" не потребують прийняття рішення загальних зборів товариства про розподіл прибутку та спрямування його на виплату дивідендів, правління ВАТ "Укрнафта", прийнявши рішення про спрямування у 2010 році частину прибутку у розмірі 30% чистого прибутку, отриманого за результатами фінансово-господарської діяльності Товариства у 2009 році, на виплату дивідендів у загальній суму 113 337 585.90 грн., тим самим діяло у відповідності до положень ст. 58 Закону України "Про Державний бюджет на 2010 рік" та Закону України "Про акціонерні товариства".
Відповідно до ст. 321 Цивільного кодексу України особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом. Закон України "Про Державний бюджет України на 2010 рік" і є тим законом, яким НАК "Нафтогаз України" позбавлено у 2010 році її права власності на майнове право (право на отримання дивідендів) і самих дивідендів ВАТ "Укрнафта".
На виконання положень ч.7 ст. 58 Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік", згідно банківської виписки з рахунку відповідача від 29.06.2010р., відповідач сплатив до Державного бюджету України дивіденди за підсумками фінансово-господарської діяльності Товариства у 2009 році, у розмірі 56 668 795,04 грн., що припадають на частку НАК "Нафтогаз України" у статутному фонді ВАТ "Укрнафта". Таким чином відсутні правові підстави для стягнення з ВАТ "Укрнафта" повторно суми дивідендів, які сплачено до Державного бюджету України.
Враховуючи вищевикладене, колегія приходить до висновку, шо Правлінням відповідача вжито необхідні, передбачені чинним законодавством дії, спрямовані на виплату дивідендів. Законом України "Про акціонерні товариства" визначено і строки виплати дивідендів, а саме - така виплата повинна бути здійснена не пізніше шести місяців після закінчення звітного року, тобто, не пізніше 01.07.2010 року. Частину дивідендів, що припадають на частку НАК "Нафтогаз України" на виконання вимог ст. 58 Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік" вирішено спрямувати безпосередньо до Державного бюджету України.
Статтею 43 Господарського процесуального кодексу України визначено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуються на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Наявні в матеріалах справи докази всупереч вимог ст. 33 Господарського процесуального кодексу України не підтверджують обставини, на які посилається позивач як на підставу своїх вимог, тому відсутні достатні правові підстави для задоволення позову.
Враховуючи вищевикладене, колегія приходить до висновку про те, що позовні вимоги заявлено без надання переконливих та достатніх доказів, які б свідчили про їх обґрунтованість і законність, а тому відсутні підстави для задоволення позову.
Колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги, оскільки викладені у ній обставини не спростовують правильності висновків місцевого суду.
Оцінюючи вищенаведені обставини, колегія приходить до висновку, що рішення Господарського суду м.Києва обґрунтоване, відповідає обставинам справи і чинному законодавству, а отже підстав для його скасування не вбачається, у зв'язку з чим апеляційна скарга не підлягає задоволенню.
Керуючись ст. 101, 103, 105 ГПК України, суд, -
Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» на рішення Господарського суду м. Києва від 30.08.2010р
у справі № 7/338 залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду м. Києва від 30.08.2010р у справі № 7/338 залишити без змін.
Матеріали справи № 7/338 повернути до Господарського суду м. Києва.
Головуючий суддя
Судді
25.10.10 (відправлено)