01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
12.10.2010 № Б22/069-10
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Дзюбка П.О.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
від заявника - Нікітіна Т.С. (дов. № 288 від 30.07.2010 р);
від боржника - не з'явився;
від скаржника: не з'явився;
від ліквідатора: арбітражний керуючий Фоменко А.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Гаян-Агро"
на ухвалу підготовчого засідання Господарського суду Київської області від 28.04.2010 на ухвалу попереднього засідання Господарського суду Київської області від 21.07.2010р.
на постанову Господарського суду Київської області від 03.08.2010 р.
у справі № Б22/069-10 ( .....)
за заявою ЗАТ "АБ "Київська Русь"
до ТОВ "Гаян-Агро"
про
Ухвалою підготовчого засідання Господарського суду Київської області від 28.04.2010 р. у справі №Б22/069-10 було визнано акціонерний банк “Київська Русь” конкурсним кредитором з вимогами до ТОВ “Граян-Агро” в розмірі 1 069 950,36 грн. (вимоги 4 черги). Зобов'язано акціонерний банк “Київська Русь” подати до офіційних друкованих органів у десятиденний строк за свій рахунок оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ “Граян-Агро”. Введено процедуру розпорядженням майном боржника та призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Форменка А.В. Зобов'язано розпорядника майна в строк до 22.06.2010 р. подати суду складений реєстр вимог кредиторів боржника. Призначення дату наступного судового засідання та дату попереднього судового засідання.
Ухвалою попереднього засідання Господарського суду Київської області від 21.07.2010 р. у справі №Б22/069-10 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ “Граян-Агро”. Зобов'язано розпорядника майна боржника організувати проведення загальних зборів кредиторів ТОВ “Граян-Агро” та визначено дату скликання перших загальних зборів кредиторів боржника. Зобов'язано кредиторів ТОВ “Граян-Агро” створити комітет кредиторів та надати господарському суду протокол зборів кредиторів і пропозиції щодо подальшої процедури банкрутства. Призначено дату наступного судового засідання.
Не погоджуючись із даними ухвалами, уповноважена особа учасників ТОВ “Граян-Агро” ОСОБА_1 звернулася до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвали Господарського суду Київської області від 28.04.2010 р. та від 21.07.2010 р.у справі №Б22/069-10 та направити справу на новий розгляд. Вважає, що оскаржувані ухвали є такими, що ухвалені в порушення діючого законодавства.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.09.2010 р. апеляційну скаргу уповноваженої особи учасників ТОВ “Граян-Агро” ОСОБА_1 прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 12.10.2010 р.
Постановою Господарського суду Київської області від 03.09.2010 р. у справі №Б22/069-10 визнано банкрутом ТОВ “Граян-Агро” та відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Форменка А.В. Зобов'язано ліквідатора боржника у 10-денний термін подати до офіційного друкованого органу оголошення про визнання боржника банкрутом. Зобов'язано ліквідатора боржника подати господарському суду звіт про проведену роботу, ліквідаційний баланс та пояснювальну записку до нього.
Не погоджуючись із даною постановою, уповноважена особа учасників ТОВ “Граян-Агро” ОСОБА_1 звернулася до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Господарського суду Київської області від 03.08.2010 р. у справі №Б22/069-10 та направити справу на новий розгляд. Вважає, що оскаржувані ухвали є такими, що ухвалені в порушення діючого законодавства.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.09.2010 р. апеляційну скаргу уповноваженої особи учасників ТОВ “Граян-Агро” ОСОБА_1 прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 12.10.2010 р.
Розпорядженням заступника Голови Київського апеляційного господарського суду від 11.10.2010 р. № 01-23/3/8 було змінено склад колегії суддів, а саме: головуючий суддя - Дзюбко П.О., судді - Сотніков С.В, Сулім В.В.
Від представника скаржника було подано клопотання про відкладення розгляду справи, оскільки ОСОБА_1 хворіє, але бажає особисто приймати участь у судовому засіданні.
Згідно ст. 77 ГПК України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Пунктом 1 ст. 77 ГПК України у якості такої обставини визначено нез'явлення в засідання представників сторін, інших учасників судового процесу. Відповідно до ч. 1 ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини справи, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Частиною 2 ст. 34 ГПК України встановлено, що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть бути підтверджені іншими засобами доказування. Вищеозначене клопотання скаржника мотивоване неможливістю присутності в судовому засіданні ОСОБА_1 в зв'язку з хворобою. Між тим, в порушення вказаних процесуальних норм до означеного клопотання не додано жодного належного доказу на підтвердження викладених в клопотанні обставин (копію відкритого листка непрацездатності, виписки з амбулаторної карти хворого тощо).
Клопотання про відкладення розгляду справи було подано 12.10.2010 р., тобто в день розгляду апеляційної скарги у справі № Б22/069-10. Крім того, до клопотання додана довіреність, відповідно до якої ОСОБА_2 уповноважена бути представником ОСОБА_1 в усіх судових установах України з усіма правами які надані законом позивачу, відповідачу, третій особі та потерпілому, тобто, згідно ст. 28 ГПК України, мала право представляти ОСОБА_1. в судовому засіданні 12.10.2010 р.
З аналізу наявних в справі матеріалів та викладених у вказаному клопотанні обставин вбачається, що нез'явлення ОСОБА_1 особисто у судове засідання не є обставиною за якої спір не може бути вирішено в даному судовому засіданні. Отже, колегія суддів відмовляє в задоволенні заявленого скаржником клопотання про відкладення розгляду справи.
В зв'язку з тим, що сторони були належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи, та враховуючи процесуальні строки, встановлені ч. 2 ст. 102 ГПК України, колегія суддів вирішила розглядати справу за наявними матеріалами.
Заслухавши представників сторін, розглянувши доводи апеляційних скарг, дослідивши письмові докази, долучені до матеріалів справи, виходячи з вимог чинного законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційні скарги уповноваженої особи учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Граян-Агро” ОСОБА_1 задоволенню не підлягають.
Провадження у справах про банкрутство регулюється ЗУ “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України (Стаття 5 ЗУ “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”).
Відповідно до статті 11 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника” (далі - Закон) суддя, прийнявши заяву про порушення справи про банкрутство, не пізніше ніж на п'ятий день з дня її надходження виносить і направляє сторонам та державному органу з питань банкрутства ухвалу про порушення провадження у справі про банкрутство, в якій вказується про прийняття заяви до розгляду, про введення процедури розпорядження майном боржника, призначення розпорядника майна, дату проведення підготовчого засідання суду, яке має відбутися не пізніше ніж на тридцятий день з дня прийняття заяви про порушення справи про банкрутство, якщо інше не передбачено цим Законом, введення мораторію на задоволення вимог кредиторів.
У підготовчому засіданні суддя оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обгрунтованість заперечень боржника (ч. 4 ст. 11 Закону).
Заява про порушення справи про банкрутство подається боржником або кредитором у письмовій формі, підписується керівником боржника чи кредитора (іншою особою, повноваження якої визначені законодавством або установчими документами), громадянином - суб'єктом підприємницької діяльності (його представником) і повинна містити: найменування господарського суду, до якого подається заява; найменування (прізвище, ім'я та по батькові) боржника, його поштову адресу; найменування кредитора, його поштову адресу, якщо кредитором є юридична особа, якщо кредитор - фізична особа, в заяві зазначаються прізвище, ім'я та по батькові, а також місце його проживання; номер (код), що ідентифікує кредитора як платника податків і зборів (обов'язкових платежів); виклад обставин, які підтверджують неплатоспроможність боржника, з зазначенням суми боргових вимог кредиторів, а також строку їх виконання, розміру неустойки (штрафів, пені), реквізитів розрахункового документа про списання коштів з банківського або кореспондентського рахунку боржника та дату його прийняття банківською установою боржника до виконання; перелік документів, що додаються до заяви(ч. 1 ст. 7 Закону).
До заяви кредитора додаються відповідні документи: копія неоплаченого розрахункового документа, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, з підтвердженням банківською установою боржника про прийняття цього документа до виконання із зазначенням дати прийняття, виконавчі документи (виконавчий лист, виконавчий напис нотаріуса тощо) чи інші документи, які підтверджують визнання боржником вимог кредиторів. (ч. 8 ст. 7 Закону).
На підтвердження своїх вимог акціонерний банк “Київська Русь” надав суду копію рішення Господарського суду Київської області від 07.12.2007 р. у справі № 13/340-07, відповідно до якого стягнуто з боржника на користь ініціюючого кредитора 1 151 212,76 грн. (а. с. 6 т. 1), копію постанови про відкриття виконавчого провадження від 02.06.2008р. з виконання наказу Господарського суду Київської області від 08.01.2008 р. (а. с. 11 т. 1) та копію листа ВДВС Переяслав-Хмельницького міськрайонного управління юстиції (а. с. 49 т. 1).
ТОВ “Граян-Агро” наявність заборгованості перед акціонерним банком “Київська Русь” спростована не була. Тому апеляційний суд робить висновок, що суд першої інстанції дав належну оцінку доказам по справі та виніс законну обґрунтовану ухвалу, яка відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи.
Відповідно до ст. 15 Закону попереднє засідання господарського суду проводиться не пізніше трьох місяців після проведення підготовчого засідання суду.
У попередньому засіданні господарський суд розглядає реєстр вимог кредиторів, вимоги кредиторів, щодо яких були заперечення боржника і які не були включені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. За результатами розгляду господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначається розмір визнаних судом вимог кредиторів, які включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, та призначається дата проведення зборів кредиторів.
З метою виявлення всіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, суддя у підготовчому засіданні виносить ухвалу, якою зобовязує заявника подати до офіційних друкованих органів у десятиденний строк за його рахунок оголошення про порушення справи про банкрутство. Газетне оголошення має містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна (ч. 5 ст. 11 Закону).
В матеріалах справи знаходиться копія примірника газети “Голос України” від 19.05.2010 р. № 90(4840) з публікацією про банкрутство ТОВ “Граян-Агро” (а. с. 57 т. 1).
18.06.2010 р. до Господарського суду Київської області надійшла заява акціонерного банку “Київська Русь” про визнання його кредитором у справі №Б22/069-10 про банкрутство ТОВ “Граян-Агро” (а. с. 59 т. 1). Інших заяв до Господарського суду Київської області не надходило.
На виконання вимог ухвали підготовчого засідання Господарського суду Київської області від 28.04.2010 р. у справі №Б22/069-10 розпорядником майна арбітражним керуючим Фоменко А.В. суду був наданий на затвердження реєстр вимог кредиторів ТОВ “Граян-Агро” (а. с. 90 т. 1).
Ухвалою Господарського суду Київської області від 06.07.2010 р. у зв'язку з неявкою представника боржника попереднє судове засідання було відкладене на 21.07.2010 р. та викликано в судове засідання повноважних представників сторін.
Заперечення стосовно реєстру вимог кредиторів від боржника не надходило.
Колегія суддів погоджується з ухвалою попередньому засіданні Господарського суду Київської області від 21.07.2010 р. у справі №Б22/069-10, вважає дану ухвалу обґрунтованою та такою, що відповідає чинному законодавству.
Відповідно до ч. 1 ст. 22 ЗУ “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру.
Конкретного переліку таких випадків Закон не містить, але із системного аналізу його норм можна дійти висновку, що боржник визнається банкрутом, коли господарським судом встановлено неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані вимоги кредиторів інакше як через застосування ліквідаційної процедури, тобто коли: виявлені всі кредитори; розглянуті їх вимоги; сформовано реєстр вимог кредиторів; створено комітет кредиторів; відсутні пропозиції щодо санації боржника або укладення мирової угоди; подано клопотання комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.
Як встановлено судом першої інстанції та не спростовано сторонами по справі, усі ці умови на момент прийняття господарським судом Київської області постанови про визнання боржника банкрутом були виконані.
Зокрема, ухвалою попереднього засідання Господарського суду Київської області від 21.07.2010 р. у справі №Б22/069-10 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ “Граян-Агро”. Зобов'язано розпорядника майна боржника організувати проведення загальних зборів кредиторів ТОВ “Граян-Агро” та визначено дату скликання перших загальних зборів кредиторів боржника. Зобов'язано кредиторів ТОВ “Граян-Агро” створити комітет кредиторів та надати господарському суду протокол зборів кредиторів і пропозиції щодо подальшої процедури банкрутства. Призначено дату наступного судового засідання.а.
02.08.2010 через канцелярію господарського суду Київської області від розпорядника майна ТОВ “Граян-Агро” арбітражного керуючого Фоменка А.В. надійшов протокол засідання зборів комітету кредиторів ТОВ “Граян-Агро” від 30.07.2010, відповідно до якого збори вирішили звернутися до господарського суду м. Києва з клопотанням про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Фоменка А.В. (а. с. 104 т. 1).
За даних обставин апеляційний суд погоджується із висновком суду першої інстанції про наявність правових підстав для визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
Стосовно посилання скаржника в апеляційній скарзі на те, що його не було залучено до участі в справі, апеляційний суд зазначає наступне.
Виходячи з положень чинного законодавства на господарський суд не покладено обов'язок самостійно виявляти та залучати до участі у справі про банкрутство уповноважених осіб учасників боржника, чи направляти процесуальні документи на адреси учасників (засновників) товариств, відносно яких порушено провадження у справі про банкрутство.
Як вже зазначалося вище, згідно з ч.5 ст. 11 Закону з метою виявлення всіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника суддя у підготовчому засіданні виносить ухвалу, якою зобов'язує заявника подати до офіційних друкованих органів у десятиденний строк за його рахунок оголошення про порушення справи про банкрутство.
Інформація про порушення справи про банкрутство ТОВ “Гаян - Агро”, визнання його банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури була опублікована в загальнодержавному офіційному друкованому органі (газета “Голос України” № 90 (4840) від 19.05.2010 p., газета “Голос України” № 162 (4912) від 02.09.2010 p.)
Крім того, оскаржувані ухвали та постанова направлялася судом першої інстанції на адресу боржника та були ним отримані (повідомлення про вручення поштового відправлення наявні в матеріалах справи).
Тобто, скаржник мав можливість дізнатися про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ “Гаян - Агро”, визнання його банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури з загальнодержавного офіційного друкованого засобу масової інформації, а також безпосередньо від керівництва боржника, після чого повинен був самостійно залучитися до участі у справі та повідомити суд про те, що він є уповноваженою особою учасників ТОВ “Гаян - Агро”.
Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Виходячи з вище сказаного, колегія суддів вважає, що скаржник не довів обґрунтованість своїх апеляційних скарг, докази на підтвердження своїх вимог суду не надав, апеляційний суд погоджується із ухвалою підготовчого засідання Господарського суду Київської області від 28.04.2010 р. у справі №Б22/069-10, ухвалою попереднього засідання Господарського суду Київської області від 21.07.2010 р. у справі №Б22/069-10 та постановою Господарського суду Київської області від 03.08.2010 р. у справі №Б22/069-10, отже підстав для їх скасування або зміни не вбачається.
Керуючись ст. ст. 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України суд,-
Апеляційну скаргу уповноваженої особи учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Граян-Агро” ОСОБА_1 на ухвалу Господарського суду Київської області від 28.04.2010 р. у справі № Б22/069-10 та ухвалу Господарського суду Київської області від 21.07.2010 р. у справі № Б22/069-10 залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу уповноваженої особи учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Граян-Агро” ОСОБА_1 на постанову Господарського суду Київської області від 03.08.2010 р. у справі №Б22/069-10 залишити без задоволення.
Ухвалу підготовчого засідання Господарського суду Київської області від 28.04.2010 р. у справі № Б22/069-10 залишити без змін.
Ухвалу попереднього засідання Господарського суду Київської області від 21.07.2010 р. у справі № Б22/069-10 залишити без змін.
Постанову Господарського суду Київської області від 03.08.2010 р. у справі №Б22/069-10 залишити без змін.
Матеріали справи № Б22/069-10 повернути до Господарського суду Київської області для подальшого розгляду.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через суд апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.
Головуючий суддя
Судді
15.10.10 (відправлено)