01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
14.06.2010 № 32/326
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Гарник Л.Л.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
№56-171-13-64/006-06)
від відповідача 1: Савчук І.О. (довіреність від 16.08.2007 року б/н)
від відповідача 2: Горбач М.В. (довіреність від 04.03.2009 року б/н)
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Аеропорт "Херсон"
на рішення Господарського суду м.Києва від 02.02.2010
у справі № 32/326 ( .....)
за позовом Херсонський транспортний прокурор в особі Херсонської обласної ради
до ТОВ "Аеропорт "Херсон"
Концерн "Титан"
третя особа позивача
третя особа відповідача
про визнання недійсними рішення установчих зборів та статуту
Херсонський транспортний прокурор звернувся з позовом в інтересах держави в особі Херсонської обласної ради про визнання недійсними установчих зборів засновників (учасників) ТОВ "Аеропорт "Херсон" від 17 лютого 2006 року, якими затверджено статут ТОВ "Аеропорт "Херсон", та про визнання недійсним статуту ТОВ "Аеропорт "Херсон". Херсонський транспортний прокурор просив застосувати наслідки недійсності правочину та повернути Херсонській обласній раді у власність комунальне майно, а саме цілісний майновий комплекс ОКП "Аеропорт "Херсон".
Рішенням Господарського суду міста Києва від 02.02.2010 у справі № 32/326 позов було задоволено повністю. Визнано недійсними рішення установчих зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" (ідентифікаційний код 34074384) від 17.02.2006 та статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт Херсон" (ідентифікаційний код 34074384), затверджений рішенням установчих зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" від 17.02.2006. Зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Аеропорт Херсон" повернути Херсонській обласній раді (73000, м. Херсон, пл. Свободи, 1) майно цілісного майнового комплексу Обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" на загальну суму 4 127 255,00 грн., переданого 01.03.2006 за актом приймання-передачі цілісного майнового комплексу Обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" для наповнення статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" відповідно до рішення ХХІ сесії четвертого скликання Херсонської обласної ради № 517 від 10.12.2005.
Призначено до стягнення із Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" з будь яких рахунків, виявлених під час виконавчого провадження, до державного бюджету 25 585,00 грн. витрат на сплату державного мита та 118,00 грн. витрат на оплату інформаційно-технічних послуг.
Не погоджуючись із вказаним рішенням, ТОВ "Аеропорт "Херсон" звернулося з апеляційною скаргою до суду, в якій просить рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.
В апеляційній скарзі відповідач-1 зазначає, що судом першої інстанції при прийнятті рішення порушено норми матеріального та процесуального права, зокрема відповідач вважає, що судом першої інстанції не було враховано п.3 Постанови Кабінету Міністрів України від 05.11.19991 №311, Розпорядження Кабінету Міністрів України від 08.01.2002 № 3-р "Про передачу цілісних майнових комплексів аеропортів цивільної авіації з державної у комунальну власність", п. 2 ст. 60 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", тому помилково було зроблено висновок про те, що Херсонська обласна рада не могла без доручення відповідних рад вирішувати питання щодо передачі до статутного капіталу ТОВ "Аеропорт "Херсон" майнового комплексу аеропорту „Херсон”, оскільки, як вважає апелянт, виходячи з вищевказаних норм, Херсонська обласна рада була єдиним законним власником цілісного майнового комплексу аеропорту „Херсон”.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне:
10.12.2005 Херсонською обласною радою було прийняте рішення № 517 "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон", яким доручено голові обласної ради підписати установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" з дотриманням істотних умов його заснування, а саме:
"4.1. Доля територіальних громад області в статутному фонді такого підприємства не повинна бути меншою ніж 50 відсотків.
4.2. В установчих документах повинно бути зазначено, що відчуження у статутному фонді товариства долі, що є спільною власністю територіальних громад області, можливе лише в порядку і на умовах, передбачених законодавством України про приватизацію, і будь-які зміни статутного фонду товариства, що тягнуть зменшення долі територіальних громад області у статутному фонді підприємства, здійснюються за погодженням з обласною радою.
4.3. У разі виходу підприємства із складу засновників товариства, майно, що є власністю територіальних громад області, повертається у порядку, передбаченому чинним законодавством."
Пунктом 5 вищезазначеного рішення Херсонська обласна рада погодила статут товариства.
Як вбачається з преамбули рішення № 517 від 0.12.2005 "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон", воно було прийняте Херсонською обласною радою за результатами розгляду звернення концерну "Титан" від 14.11.2005 № 10-Т, ТОВ "Агроінвест" від 20.09.2005 № 198/09-05, ТОВ "Аленді-Альянс" від 31.10.2005 № 9 стосовно участі в конкурсі на кращий інвестиційний проект щодо відновлення роботи обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон", враховуючи рішення конкурсної комісії з цього питання (протокол від 23.11.2005 № 4). У п. 1 рішення № 517 від 0.12.2005 "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" також зазначено, що Херсонська обласна рада вирішила врахувати рекомендації постійної комісії обласної ради з питань обліку, управління та приватизації власності про визнання як найкращої пропозиції концерну "Титан", що запропонував найбільш сприятливі умови, а саме: створення товариства з обмеженою відповідальністю, у якому внеском до статутного фонду є цілісний майновий комплекс обласного комунального підприємства "Аеропорт Херсон".
В той же час протокол № 4 від 23.11.2005 засідання комісії з проведення конкурсу інвестиційних проектів щодо відновлення роботи обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" свідчить, що комісія постановила визнати як найкращу пропозицію концерну "Титан", а саме: створення спільного підприємства та внесення суми інвестицій не менше 5 млн.гривень.
Висновки і рекомендації постійної комісії з питань обліку, управління та приватизації власності Херсонської обласної ради від 08.12.2005 № 363 відносили до істотних умов заснування ТОВ "Аеропорт "Херсон" обов'язковість повернення майна, що є власністю територіальних громад області, у разі виходу підприємства зі складу засновників товариства.
17 лютого 2006 року відбулися установчі збори засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон", на яких були прийняті наступні рішення:
1. Створити Товариство з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон".
2. Місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" визначити: Україна, місто Херсон, Аеропорт цивільної авіації.
3. Створити статутний капітал Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" в розмірі 1 599 307,46 грн. і розподілити його між засновниками (учасниками) наступним чином: Концерн "Титан" -вартість 799 653,73 грн. -50%; Херсонська обласна рада -вартість 799 653,73 грн. -50%.
В рахунок своєї частки засновники (учасники) вносять:
- Концерн "Титан" -799 653,73 грн. внесення грошових коштів у національній валюті України;
- Херсонська обласна рада -799 653,73 грн. шляхом внесення майна в натурі вартістю 4 127 255,00 грн., визначеної на підставі висновку незалежного оцінщика ПП "Експрес-оцінка" від 14.02.2006, рецензії по ньому оцінщика -приватного підприємця Жарова М.А., члена Українського товариства оцінщиків, з вирахуванням кредиторської заборгованості в розмірі 3 327 601,27 грн., визначеної на підставі висновку аудитора № 12 від 15.02.2006 ПП "Рада-аудит" (на підставі проведеної аудиторської перевірки) та акту прийому-передачі.
4. Затвердити статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" в запропонованій редакції, з якою присутніх ознайомив представник Концерну "Титан" з урахуванням вимог рішення ХХІ сесії четвертого скликання від 10 грудня 2005 року № 517.
5. Призначити на посаду Генерального директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" Юрченка Сергія Васильовича з моменту державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон".
6. Доручити Терещенку Олександру Івановичу, Юрченку Сергію Васильовичу вчинити необхідні дії по державній реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон".
Прокурор звернувся з позовом в інтересах держави в особі Херсонської обласної ради про визнання недійсними установчих зборів засновників (учасників) ТОВ "Аеропорт "Херсон" від 17 лютого 2006 року, яким затверджено статут ТОВ "Аеропорт "Херсон", та про визнання недійсним статуту ТОВ "Аеропорт "Херсон", на тій підставі, що Херсонська обласна рада має право створювати тільки комунальні підприємства, місцеві ради області не надавали згоди на відчуження комунального майна територіальних громад області, та при внесенні частки у Статутний капітал товариства у вигляді цілісного комплексу ОКП „Аеропорт „Херсон” було занижено його вартість.
Відповідно до ч. 2 ст. 60 Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні” підставою для набуття права комунальної власності є передача майна територіальним громадам безоплатно державою, іншими суб'єктами права власності, а також майнових прав, створення, придбання майна органами місцевого самоврядування в порядку, встановленому законом.
Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 08.01.2002 № 3-р "Про передачу цілісних майнових комплексів аеропортів цивільної авіації з державної у комунальну власність" майновий комплекс аеропорту "Херсон" був переданий у спільну власність територіальних громад Херсонської області.
У статті 1 Закону зазначено, що право комунальної власності - право територіальної громади володіти, доцільно, економно, ефективно користуватися і розпоряджатися на свій розсуд і в своїх інтересах майном, що належить їй, як безпосередньо, так і через органи місцевого самоврядування.
Згідно п. 2 статті 2, ст.5, п.2 ст.10 Закону „Про місцеве самоврядування в Україні” обласні ради представляють спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ, міст у межах повноважень, визначених Конституцією України, цим та іншими законами.
Пунктом 10 Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні” встановлено, що майно, передане до комунальної власності областей і районів, а також набуте на інших законних підставах, є спільною власністю територіальних громад сіл, селищ, міст, управління яким відповідно до Конституції України здійснюють районні і обласні ради або уповноважені ними органи. Відчуження зазначеного майна здійснюється лише за рішенням власника або уповноваженого ним органу.
З огляду на викладене, власником майнового комплексу аеропорту «Херсон», переданого Кабінетом Міністрів України за Розпорядженням № 3-р у комунальну власність Херсонської області, є Херсонська територіальна громада, а уповноваженим органом - Херсонська обласна рада.
Отже, Херсонська обласна рада мала всі повноваження щодо наступної передачі майнового комплексу аеропорту «Херсон» у статутний капітал ТОВ „Аеропорт „Херсон” без доручення відповідних рад місцевих територіальних громад області.
В зв'язку з цим, як вже було зазначено вище, Рішенням Херсонської обласної ради "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" № 517 від 10.12.2005, було доручено голові обласної ради підписати установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" та вирішено врахувати рекомендації постійної комісії обласної ради з питань обліку, управління та приватизації власності про визнання як найкращої пропозиції концерну "Титан", що запропонував найбільш сприятливі умови, а саме: створення товариства з обмеженою відповідальністю, у якому внеском до статутного фонду є цілісний майновий комплекс обласного комунального підприємства "Аеропорт Херсон".
Слід зазначити, що Рішенням Херсонської обласної ради від 22.12.2006 № 164 "Про протест прокурора області на рішення ХХІ сесії обласної ради ІV скликання від 10 грудня 2005 року № 517 "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт Херсон" рішення ХХІ сесії обласної ради ІV скликання від 10 грудня 2005 року № 517 "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт Херсон" було скасовано та було вирішено провести оцінку цілісного майнового комплексу, доручено Постійній комісії обласної ради з питань управління об'єктами комунальної власності та приватизації розробити нові інвестиційні умови, провести з діючим інвестором переговори щодо врегулювання взаємовідносин, а обласній раді звернутися в правоохоронні органи за допомогою щодо розслідування питання розпорядження майном обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон".
Проте, Постановою Господарського суду міста Києва від 18.09.2007 у справі № 48/279-А за адміністративним позовом Концерну "Титан" до Херсонської обласної ради визнано протиправним та скасовано з дати винесення п. 1 резолютивної частини рішення ХІ сесії п'ятого скликання Херсонської обласної ради від 22.12.2006 № 164 "Про протест прокурора області на рішення ХХІ сесії обласної ради ІV скликання від 10.12.2005 № 517 "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон".
В матеріалах справи відсутні докази того, що Рішення Херсонської обласної ради "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" № 517 від 10.12.2005 було скасовано чи визнано недійсним у встановленому чинним законодавством України порядку.
Відповідно до ст. 113-115 ЦК України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Учасником господарського товариства може бути фізична або юридична особа. Господарське товариство є власником: 1) майна, переданого йому учасниками товариства у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу; 2) продукції, виробленої товариством у результаті господарської діяльності; 3) одержаних доходів; 4) іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом. Вкладом до статутного (складеного) капіталу господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом. Грошова оцінка вкладу учасника господарського товариства здійснюється за згодою учасників товариства, а у випадках, встановлених законом, вона підлягає незалежній експертній перевірці.
Ст. 56 ГПК суб'єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб'єкта господарювання з додержанням вимог законодавства.
На виконання рішення Херсонської обласної ради "Про інвестування обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" № 517 від 10.12.2005 Концерн "Титан" та Херсонська обласна рада, 17.02.2006 р. провели Установчі збори засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" (протокол № 1 від 17.02. 2006 р.) та затвердили Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон", який було зареєстровано виконавчим комітетом Херсонської міської ради 01.03.2006 р.
Засновниками названого товариства виступили в рівних частках Херсонська обласна рада та концерн „Титан";
Відповідно до ст. 144 ЦК України статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю складається з вартості вкладів його учасників.
Згідно із статутом ТОВ "Аеропорт "Херсон", затвердженим установчими зборами засновників (учасників) ТОВ "Аеропорт "Херсон", протокол № 1 від 17.02.2006, зареєстрованим 01.03.2006, товариство є власником коштів та майна, переданого йому учасниками товариства у вигляді внеску до статутного капіталу або іншим чином. Згідно з п. 6.5 статуту розподіл статутного капіталу між учасниками становить: Концерн "Титан" -вартість 799 653,73 грн. -50%; Херсонська обласна рада -вартість 799 653,73 грн. -50%. В рахунок своєї частки учасники вносять: Концерн "Титан" -799 653,73 грн. шляхом внесення грошових коштів у національній валюті України; Херсонська обласна рада -799 653,73 грн. шляхом внесення чистих активів цілісного майнового комплексу Обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" (у вигляді майна вартістю 4 127 255,00 грн., визначеної на підставі висновку незалежного оцінщика ПП "Експрес-оцінка" від 14.02.2006, рецензії по ньому оцінщика -приватного підприємця Жарова М.А., члена Українського товариства оцінщиків, з вирахуванням кредиторської заборгованості в розмірі 3 327 601,27 грн., визначеної на підставі висновку аудитора № 12 від 15.02.2006 ПП "Рада-аудит" (на підставі проведеної аудиторської перевірки), акту приймання-передачі цілісного майнового комплексу Обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" (акту приймання- передачі (внутрішнього переміщення) основних засобів), угоди про приймання-передачу кредиторської заборгованості та угоди про правонаступництво).
01.03.2006 був підписаний та затверджений головою Херсонської обласної ради акт приймання-передачі цілісного майнового комплексу Обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" для наповнення статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" відповідно до рішення ХХІ сесії четвертого скликання Херсонської обласної ради № 517 від 10.12.2005. Актом підтверджено передачу цілісного майнового комплексу ОКП "Аеропорт "Херсон" на загальну суму 4 127 255,00 грн.
01.03.2006 була підписана також угода про приймання-передачу кредиторської заборгованості, згідно з якою на підставі рішення ХХІ сесії четвертого скликання Херсонської обласної ради № 517 від 10.12.2005 з метою визначення та формування величини статутного капіталу ТОВ "Аеропорт "Херсон", Обласне комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" передало, а ТОВ "Аеропорт "Херсон" прийняло кредиторську заборгованість Обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон", визначену п. 1.1.1-1.1.4 цієї угоди, перед третіми особами в розмірі всього 3 327 601,27 грн.
Таким чином, відбувся перехід цілісного майнового комплексу Обласного комунального підприємства "Аеропорт "Херсон" із спільної власності територіальних громад Херсонської області до власності новоствореного підприємства - Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон".
26.10.2006 Херсонською міською радою видане відповідне свідоцтво (Серія ЯЯЯ № 981337) про право приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" на нерухоме майно, що розташоване в Херсоні по вул. Маяковського, 6/29.
26.10.2006 Херсонською міською радою видане відповідне свідоцтво (Серія ЯЯЯ № 981336) про право приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" на нерухоме майно, що розташоване в Херсоні пр. Сенявіна, 33-А.
07.12.2006 Херсонською міською радою видане відповідне свідоцтво (Серія ЯЯЯ № 650565) про право приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" на нерухоме майно, що розташоване в Херсоні "Аеропорт цивільної авіації".
25.12.2006 Херсонською міською радою видане відповідне свідоцтво (Серія ЯЯЯ № 686603) про право приватної власності Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" на нерухоме майно, що розташоване в м. Скадовську Херсонської області, вул. Пасічника І, 3.
Отже, враховуючи, що згідно з рішенням від 10.12.2005 р. XXI сесії IV скликання Херсонської обласної ради № 517 «Про інвестування обласного комунального підприємства „Аеропорт Херсон", комісія з ліквідації ОКП «Аеропорт Херсон» 31.03.2006 р. передала ТОВ «Аеропорт Херсон» крім цілісного майнового комплексу ОКП «Аеропорт Херсон», також передала згідно договорів кредиторську заборгованість у розмірі 3 327 601, 27 грн., яку мало ОКП «Аеропорт Херсон», то колегія приходить до висновку, що при затвердженні Статуту та створенні статутного капіталу, вартість комунального майна, як частка в статутному капіталі, занижена не була.
Законодавчі принципи регулювання правовідносин щодо розпорядження комунальним майном закріплені у Законі «Про місцеве самоврядування в Україні» В той же час органи місцевого самоврядування, як юридичні особи публічного права, користуються й усіма правами власників, що визначені Цивільним кодексом України та іншими законами.
Відповідно до п. 5. ст. 60 Закону України „Про місцеве самоврядування в Україні” органи місцевого самоврядування від імені та в інтересах територіальних громад відповідно до закону здійснюють правоможності щодо володіння, користування та розпорядження об'єктами права комунальної власності, в тому числі виконують усі майнові операції, можуть передавати об'єкти права комунальної власності у постійне або тимчасове користування юридичним та фізичним особам, здавати їх в оренду, продавати і купувати, використовувати як заставу, вирішувати питання їхнього відчуження, визначати в угодах та договорах умови використання та фінансування об'єктів, що приватизуються та передаються у користування і оренду.
Згідно ст. 2 Господарського кодексу України учасниками відносин у сфері господарювання є суб'єкти господарювання, споживачі, органи державної влади та органи місцевого самоврядування.
Частиною 2 ст. 79 ГК України передбачено, що засновниками і учасниками товариства можуть бути суб'єкти господарювання, інші учасники господарських відносин, зазначені у ст. 2 ГК України. Обмеження щодо заснування та участі в господарських товариствах суб'єктів господарювання або інших осіб встановлюються цим кодексом, іншими законами.
Статтею 143 Конституції України, на яку посилається прокурор, не заборонено обласній радій створювати товариства з обмеженою відповідальністю.
Чинним законодавством України не передбачено, що обласна рада не має права виступати засновником товариства з обмеженою відповідальністю.
З огляду на викладене, колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення позовних вимог.
У зв'язку з вищевикладеним, апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню.
Враховуючи викладене, колегія приходить до висновку про те, що рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2010 є необґрунтованим та не відповідає дійсним обставинам справи, а тому підлягає скасуванню.
Керуючись ст.ст. 99,101, 103, 105 ГПК України, суд -
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт "Херсон" задовольнити.
2. Рішення Господарського суду м. Києва від 02.02.2010 у справі №32/326 скасувати.
3. В задоволенні позовних вимог відмовити.
4. Стягнути з Херсонської обласної ради (73000, м. Херсон, пл. Свободи, 1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Аеропорт Херсон" (ідентифікаційний код 34074384, м. Київ, вул. Польова, 37) 42,50 грн. державного мита за подачу апеляційної скарги. Видати наказ.
5. Видачу наказу доручити Господарському суду м. Києва.
6. Матеріали справи № 32/326 повернути Господарському суду м. Києва.
Головуючий суддя
Судді