01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
29.03.2010 № 16/507
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Островича С.Е.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
від позивача - Бойко Н.В. - дов. №243 від 15.10.2009р.
від відповідача -Павловські В.В. - дов. б/н від 01.09.2008р.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "Елітінвест"
на рішення Господарського суду м.Києва від 03.12.2009
у справі № 16/507 ( .....)
за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "Елітінвест"
до ТОВ "Центр-Інвест"
третя особа позивача
третя особа відповідача
про визнання угоди недійсною
Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.12.2009р. у справі №16/507 у задоволенні позову відмолено повністю.
Не погоджуючись із прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю „Елітінвест” звернулось до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду м. Києва від 03.12.2009р. у справі №16/507.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.03.2010р. апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю „Елітінвест” була прийнята до провадження та призначено розгляд справи №16/507 у судовому засіданні за участю представників сторін.
Представник відповідача в судовому засіданні просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду - без змін, вважаючи його законним та обґрунтованим.
Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі.
Заслухавши пояснення представника позивача та відповідача, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, судова колегія Київського апеляційного господарського суду встановила наступне.
13 травня 2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю „Центр-Інвест” як Замовником та Товариством з обмеженою відповідальністю „Елітінвест” як Генеральним підрядником був укладений Договір № 13/05-08 генерального підряду на капітальне будівництво та реконструкцію (далі по тексту - Договір), за яким Генпідрядник зобов'язався власними та/або залученими силами та засобами збудувати та передати в установлений термін Замовнику Об'єкт - „Реконструкція незавершеного будівництва виробничого корпусу під оздоровчо-спортивний і офісний центр та будівництво будинку готельного типу для тимчасового проживання з підземним паркінгом на вул. Солом'янській, 11 у Солом'янському районі м. Києва” відповідно до затвердженої проектно-кошторисної документації, умов Договору та завдання Замовника, а Замовник зобов'язався надати Генпідряднику будівельний майданчик, передати йому проектно-кошторисну та дозвільну документацію, забезпечити своєчасне фінансування будівництва, прийняти закінчений будівництвом Об'єкт та оплатити виконані роботи.
Сторонами в п.п.5.2. Договору був встановлений орієнтований термін виконання будівельних робіт і здачі закінченого будівництвом Об'єкта - 17 місяців (перша черга згідно проектно-кошторисної документації).
Товариство з обмеженою відповідальністю „Елітінвест” як Генпідрядик належним чином, у повній відповідності до умов Договору, виконувало всі прийняті на себе зобов'язання за Договором.
Через 2 місяці після початку виконання ТОВ „Елітінвест”, як Генпідрядком, робіт за Договором 01.08.2008р. директор ТОВ „Елітінвест” надав голові Наглядової ради ТОВ „Елітінвест” лист відповідача за № 115 датований 24.07.2008р. з пропозицією розірвати з 01.08.2008р. Договір за згодою сторін в зв'язку з несприятливою економічною ситуацією та відсутністю грошових коштів а також в двох примірниках проект Угоди від 01.08.2008р. про дострокове розірвання договору генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008 (далі по тексту - Угоди). Цей проект Угоди в обох примірниках був зі сторони відповідача підписаний директором та скріплений печаткою, а зі сторони ТОВ „Елітінвест” - вже був підписаний директором.
Відповідно до Протоколу № 4 засідання Наглядової ради ТОВ „Елітінвест” від 01.08.2008р. Наглядовою радою Товариства було прийняте рішення відмовити ТОВ „Центр-Інвест” в пропозиції достроково за згодою сторін розірвати договір генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008, про що письмово повідомити ТОВ „Центр-Інвест”. Обидва екземпляри непогодженого Наглядовою радою проекту Угоди залишились в ТОВ „Елітінвест”.
Листом від 01.08.2008р. за № 217, отриманим відповідачем ТОВ „Центр-Інвест”, в установленому порядку, ТОВ „Елітінвест” аргументовано повідомив відповідача про неможливість розірвання Договору з 01.08.2008р. за згодою сторін, оскільки ТОВ „Центр-Інвест” порушив встановлений статтею 188 Господарського кодексу України порядок розірвання господарських договорів, крім того запропоновані відповідачем ТОВ „Центр-Інвест” умови розірвання Договору завдають ТОВ „Елітінвест” значні збитки.
27.07.2009р. в судовому засіданні під час розгляду господарської справи № 17/181 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Елітінвест” до Товариства з обмеженою відповідальністю „Центр-Інвест” про стягнення боргу та збитків представник відповідача надав суду оригінал Угоди від 01.08.2008р. про дострокове розірвання договору генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008р., яка від імені Товариства з обмеженою відповідальністю „Елітінвест” підписана директором Гейдором П.І. з відтиском печатки Товариства.
Дослідивши подані докази, проаналізувавши застосування місцевим господарським судом норм процесуального права, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення скасуванню з наступних підстав.
Колегією суддів встановлено, що позивач звертаючись до суду з позовом про визнання недійсною Угоди, ТОВ „Елітінвест” стверджував саме про те, що договір генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008р. був розірваний не за згодою сторін, а відповідачем в односторонньому порядку з наслідками, встановленими статтею 849 ЦК України.
Тобто предметом позову є визнання недійсною Угоди, як правочину про досягнення згоди між позивачем та відповідачем про дострокове розірвання договору генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008р.
Відповідно до ч.1. ст. 143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.
Відповідно до ч.2. ст. 145 ЦК України у товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган (колегіальний або одноособовий), який здійснює поточне керівництво його діяльністю і є підзвітним загальним зборам його учасників.
Відповідно до ч.3. ст. 145 ЦК України компетенція виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю, порядок ухвалення ним рішень і порядок вчинення дій від імені товариства встановлюються цим Кодексом, іншим законом і статутом товариства.
Відповідно до вимог статті 65 ГК України управління підприємством здійснюється відповідно до його установчих документів на основі поєднання прав власника щодо господарського використання свого майна і участі в управлінні трудового колективу. Власник здійснює свої права щодо управління підприємством безпосередньо або через уповноважені ним органи відповідно до статуту підприємства чи інших установчих документів. Для керівництва господарською діяльністю підприємства власник (власники) або уповноважений ним орган призначає (обирає) керівника підприємства. Керівник підприємства без доручення діє від імені підприємства, представляє його інтереси в органах державної влади і органах місцевого самоврядування, інших організаціях, у відносинах з юридичними особами та громадянами, формує адміністрацію підприємства і вирішує питання діяльності підприємства в межах та порядку, визначених установчими документами.
Відповідно до п. 9.1. Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю „Елітінвест” в новій редакції, зареєстрованої 02.02.2006р. державним реєстратором Святошинської РДА в м. Києві, яка діяла до 15.04.2009р. (далі по тексту - Статуту) виконавчим органом Товариства є Директор.
Відповідно до п. 6.1. Статуту Органами управління та контролю Товариства є:
Збори учасників
Наглядова Рада
Виконавчий орган - Директор.
Відповідно до п.8.1. Статуту Наглядова рада є органом Товариства, який представляє інтереси Учасників між проведеннями Зборів Учасників і в межах і в компетенції, визначених статутом та Положенням про Наглядову раду, контролює, координує і регулює діяльність виконавчого органу.
Згідно п.9.4. Статуту Директор Товариства має право укладати та підписувати від імені Товариства без довіреності контракти, правочини, договори і угоди, в тому числі кредитні та застави і забезпечувати їх виконання в порядку, передбаченому Статутом та Положенням про Порядок укладання, обліку, виконання договорів та правочинів.
Відповідно до п. 8.9.7. Статуту до компетенції Наглядової ради Товариства належить попереднє візування всіх договорів (правочинів), що подаються на підпис виконавчому органу Товариства, шляхом проставлення особистих підписів не менше ніж 2 (двома) членами Наглядової ради.
Положенням про Порядок укладання, обліку, виконання договорів та правочинів Товариства (далі по тексу - Положення) зокрема передбачено, що:
проекти Договорів або додаткових угод до укладених Договорів з необхідними додатками, розроблені та подані до Товариства контрагентами, в обов'язковому порядку повинні бути погоджені із Наглядовою радою (п.5.2.1).
Наглядова рада перевіряє економічну доцільність та вигідність наданого проекту Договору, або додаткових угод до укладених Договорів для прийняття позитивного рішення(п. 5.2.2).
У разі виявлення в проекті Договору або додаткових угод до укладених договорів, пунктів, що суперечать інтересам Товариства або норм, що не відповідають чинному законодавству, такі проекти повертаються контрагентам з відповідними зауваженнями (п.5.2.3).
Директору Товариства на підпис передається проект Договору або додаткових угод до укладених договорів, вже погоджений Наглядовою радою шляхом проставлення особистих підписів не менше ніж 2 (двома) членами Наглядової ради. (п. 5.2.4., 5.1.1) Відповідно до п. 1.2. Положення обов'язкове виконання вимог цього Положення поширюється на всіх посадових осіб Товариства, діяльність яких передбачає участь в підготовці, укладенні, обліку, контролю та виконанні договорів та правочинів, а також додаткових угод до них.
З цим Положенням були ознайомлені під розпис всі такі посадові особи Товариства „Елітінвест”, в тому й числі й директор Товариства Гейдор П.І.
01.08.2008р. Наглядовою радою Товариства було прийняте негативне рішення щодо укладення вищевказаної Угоди від 01.08.2008р. про дострокове розірвання договору генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008р. В зв'язку з порушенням директором Товариства Гейдором П.І. вимог Статуту щодо підписання ним проекту вищевказаної Угоди без погодження з Наглядовою радою 01.08.2008р. від директора Товариства Гейдора П.І. Наглядовою радою були затребувані письмові пояснення та оголошено догану (Протокол №4 засідання Наглядової ради ТОВ „Елітінвест” від 01.08.2008р.).
Директор Товариства Гейдор П.І. з 18.08.2008р. в Товаристві не з'являвся, був звільнений за прогул, при цьому з серпня 2008 року він працює в інтересах відповідача ТОВ „Центр-Інвест” на тому ж об'єкті будівництва по вул. Солом'янська, 11 в м. Києві, що є предметом договору генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008, а на даний час він навіть є представником ТОВ „Центр-Інвест” в суді по господарської справи № 17/181 за позовом ТОВ „Елітінвест” до ТОВ „Центр-Інвест” про стягнення боргу та збитків За таких обставин вважаємо, що угода від 01.08.2008р. про дострокове розірвання договору генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008 вчинена Директором Товариства „Елітінвест” Гейдором П.І. особисто з перевищенням його повноважень та в порушення інтересів Товариства „Елітінвест” в інтересах відповідача ТОВ „Центр-Інвест” з метою звільнити відповідача від оплати Товариству „Елітінвест” вартості виконаних Товариством, як Генпідрядником, робіт за договором генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008р., та відшкодування збитків, пов'язаних з одностороннім розірванням цього договору генпідряду, - тобто внаслідок його, як представника ТОВ „Елітінвест”, зловмисної домовленості з відповідачем ТОВ „Центр-Інвест”.
Колегією суддів Київського апеляційного господарського суду встановлено, що відповідно до тексту Угоди цю Угоду складено в двох автентичних примірниках.
Проте обидва примірника непогодженого Товариством „Елітінвест” проекту Угоди знаходяться в Товаристві „Елітінвест”, тобто Угоду, яку особисто вчинив Директор Товариства „Елітінвест” Гейдор П.І., складено вже як третій примірник, який при цьому не є автентичним примірником проекту Угоди, оскільки по своїй формі (розмір шрифту, розташування тексту та реквізитів Сторін) суттєво відрізняється від проекту Угоди.
Відповідно до ч.1. ст. 241 ЦК України правочин, вчинений представником з перевищенням повноважень, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки особи, яку він представляє, лише у разі наступного схвалення правочину цією особою.
Угода від 01.08.2008р. про дострокове розірвання договору генерального підряду на капітальне будівництво і реконструкцію № 13/05-08 від 13.05.2008 Товариством „Елітінвест” схвалена не була.
За наведених обставин колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню, рішення господарського суду міста Києва від 03.12.2009р. - скасуванню.
Керуючись ст.ст. 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Елітінвест” на рішення Господарського суду м. Києва від 03.12.2009р. у справі №16/507 задовольнити.
Рішення Господарського суду м. Києва від 03.12.2009р. у справі №16/507 скасувати повністю.
Прийняти нове рішення.
Головуючий суддя
Судді
29.03.10 (відправлено)