12 жовтня 2010 р. № 11/303-08/8/10
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого: Удовиченка О.С.,
суддів: Заріцької А.О., Міщенка П.К.
розглянувши
касаційну скаргу заступника прокурора Київської області в інтересах держави в особі виконавчого комітету Броварської міської ради
на постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 13.07.2010 року
у справі № 11/303-08/8/10 господарського суду Київської області
за позовом ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер"
до 1. виконавчого комітету Броварської міської ради
2. відділу капітального будівництва Броварської міської ради
третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Головне управління Державного казначейства України у Київській області
про розірвання договору та стягнення 8024348,20 грн.
в судовому засіданні взяли участь представники :
ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" ліквідатор Грицай С.О., Опанасюк Е.О. (довіреність від 17.06.2010)
Виконавчого комітету Броварської міської Ради Київської області Баба-Мірзоєва А.В. (довіреність від 04.01.2010)
Відділу капітального будівництва Броварської міської Ради Туранська Г.Б. (доручення №001-ВКБ від 11.01.2010)
Головне управління Державного казначейства України у Київській області Паробок Д.О. (довіреність №14-28/37 від 22.02.2010)
Позивач звернувся до господарського суду Київської області з позовною заявою від 17.09.2008 №01/09 про розірвання договору №124 від 05.04.2005 року, стягнення суми сплачених коштів та завданих збитків.
Рішенням господарського суду Київської області від 20.11.2008 позов задоволено частково, стягнено з Виконавчого комітету Броварської міської Ради Київської області на користь ТОВ "Корпорація " Глобалмедкер " 1102843,42 грн. витрат на підготовку передпроектної та проектної документації, 11028,43 грн. держмита, 69 грн. судових витрат, стягнено з Відділу капітального будівництва Броварської міської Ради 3493000,00 грн. коштів, сплачених на розвиток інфраструктури міста, 1990051,96 грн. інфляційних, 331849,07 грн. -3% річних, 13971,57 грн. держмита, 69,00 грн. судових витрат.
Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 25.06.2009 апеляційну скаргу виконавчого комітету Броварської міської Ради Київської області залишено без задоволення, апеляційне подання прокуратури Київської області залишено без задоволення, рішення господарського суду Київської області від 20.11.2008 залишено без змін, доповнено резолютивну частину рішення господарського суду Київської області від 20.11.2008 наступним пунктом: "розірвати інвестиційний договір №124 від 05.04.2005, укладений між виконавчим комітетом Броварської міської ради Київської області, ТОВ "Корпорація " Глобалмедкер " та відділом капітального будівництва Броварської міської ради Київської області .
Постановою Вищого господарського суду України від 06.10.2009 касаційне подання першого заступника прокурора Київської області задоволено частково, постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 25.06.2009 та рішення господарського суду Київської області від 20.11.2008 скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Київської області.
До місцевого суду позивачем подано уточнення позовних вимог та уточнення ціни позову. (т.3 а.с. 3-14)
Рішенням господарського суду Київської області від 06.04.2010 (суддя Привалов А.І.) в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
Постановою Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 13.07.2010 (судді: Майданевич А.Г., Гаврилюк О.М., Мальченко А.О.) апеляційну скаргу арбітражного керуючого ліквідатора ТОВ "Корпорації "Глобалмедкер" Грицай С.О. задоволено, рішення господарського суду Київської області від 06.04.2010 скасовано та прийнято нове рішення, яким позов задоволено повністю, розірвано інвестиційний договір №124 від 05.04.2005, укладений між виконавчим комітетом Броварської міської ради Київської області, ТОВ "Корпорації "Глобалмедкер" та відділом капітального будівництва Броварської міської ради Київської області, стягнено з виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області на користь позивача 1102843,42 грн. витрат на підготовку проектної документації, 3648,27 грн. держмита за розгляд справи в місцевому суді, 1788,37 грн. держмита за розгляд справи за розгляд справи в апеляційному суді, стягнено з відділу капітального будівництва Броварської міської Ради на користь позивача 3493000,00 грн. коштів, сплачених за інвестиційним договором, 2664467,35 грн. інфляційних, 448122,90 грн. -3% річних, 21851,72 грн. держмита а розгляд справи в місцевому суді, 10711,62 грн. держмита за розгляд справи за розгляд справи в апеляційному суді, 101,11 грн. судових витрат.
Заступник прокурора Київської області в інтересах держави в особі виконавчого комітету Броварської міської ради звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 13.07.2010, залишити в силі рішення господарського суду Київської області від 06.04.2010 року.
В обґрунтування касаційної скарги заявник посилається на порушенні судом апеляційної інстанції при прийнятті оскаржуваної постанови норма матеріального та процесуального права, зокрема: ст.ст. 26, 33 Закону України "Про місцеве самоврядування", ст.ст. 536, 625, 1212, 1214 ЦК України, ст.43 ГПК України.
Судова колегія, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав.
Судами попередніх інстанцій зазначено, що на виконання рішення конкурсної комісії виконавчого комітету Броварської міської ради Київської області від 23.03.2005, відповідно до якого ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" було визнано переможцем конкурсу на право забудови земельної ділянки площею 0,92 га багатоповерховим житловим комплексом, 05.04.2005 між виконавчим комітетом Броварської міської ради Київської області, ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" та відділом капітального будівництва Броварської міської ради Київської області укладено інвестиційний договір №124.
Відповідно до умов цього договору ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" в рахунок розвитку соціальної та економічної інфраструктури міста Бровари, зобов'язувалась передати відділу капітального будівництва Броварської міської ради Київської кошти в сумі 3500000,00 грн. для ведення будівельно-монтажних робіт по завершенню будівництва другої черги адміністративного будинку, розташованого за адресою: м. Бровари, вул. Гагаріна, 18, а виконавчий комітет Броварської міської ради Київської області у межах наданих йому повноважень зобов'язувався передати ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" у строкове платне користування земельну ділянку площею 0,92 га за адресою: м. Бровари, вул. Гагаріна, 15а, для будівництва житлового комплексу та сприяти у погодженні проектно-кошторисної документації на об'єкти будівництва у відповідних інстанціях.
Судами зазначено, що на виконання п.п.2.3.1 п.2.3 інвестиційного договору позивачем було перераховано відділу капітального будівництва Броварської міської ради Київської області кошти в сумі 3493000,00 грн. (т.1 а.с. 22-42 банківські виписки про перерахування коштів).
На виконання п.2.4, п.2.5 інвестиційного договору, ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" було отримано необхідні дозволи та узгодження відповідних державних органів та спеціальних служб, а саме: висновок відділу містобудування та архітектури м. Бровари від 23.06.2005 року №21/А про погодження місця розташування багатофункціонального житлового комплексу по вул. Гагаріна (т.1 а.с.46), акт вибору та обстеження в натурі земельної ділянки, яка рекомендована для розташування багатофункціонального житлового комплексу по вул. Гагаріна від 30.06.2005 (т.1 а.с. 47-48), містобудівне обґрунтування розташування багатофункціонального житлового комплексу по вул. Гагаріна в районі адмінбудинку міськвиконкому в м. Бровари (т.1 а.с. 49-50), проект, виконаний інститутом "Дніпромісто" від 15.11.2005 №3-1508 (т.1 а.с. 51), висновок про попереднє погодження місця розташування земельної ділянки для будівництва багатофункціонального житлового комплексу по вул. Гагаріна м. Бровари від 06.07.2005 №212 Броварського міського відділу земельних ресурсів(т.1 а.с. 52), висновок Броварської районної СЕС від 07.07.2005 (т.1 а.с. 53), висновок відділу культури Броварської міської ради від 04.07.2005 №183 (т.1 а.с. 54), висновок відділу з питань надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення міськвиконкому від 25.08.2005 №281/420 (т.1 а.с.55).
Рішенням Броварської міської ради Київської області №745-35-04 від 07.07.2005 затверджено матеріали попереднього погодження місця розташування об'єкту ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" орієнтовною площею 0,92 га для будівництва багатофункціонального житлового комплексу по вул. Гагаріна в районі розміщення будівлі міської ради.
Пунктом 3 цього рішення передбачалось, що ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" зобов'язано замовити та розробити проектно-кошторисну документацію, згідно діючого порядку, яку необхідно погодити та затвердити до 07.07.2006 року. Зазначалось, що у випадку прострочення вказаного терміну, поновлення дозволу на проектно-вишукувальні роботи проводиться в такому ж порядку, як і його надання. (т. 1 а.с. 56-57)
На підставі рішення Броварської міської ради Київської області №745-35-04 від 07.07.2005 між ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" та Броварської міською радою Київської області 15.08.2005 укладено договір резервування земельної ділянки, відповідно до якого позивач отримав право на розробку проекту будівництва і уклав договір на проектування багатофункціонального житлового комплексу по вул. Гагаріна у м. Бровари. Пунктом 2 передбачено, що термін резервування земельної ділянки до 07.07.2006 року (т.1 а.с. 58-59).
Ескізний проект будівництва багатофункціонального житлового комплексу по вул. Гагаріна було погоджено 02.02.2006 на засіданні архітектурно - містобудівної ради відділу містобудування та архітектури. Вирішено рекомендувати на розгляд в Управління містобудування і архітектури та розвитку інфраструктури Київської ОДА (т.1 а.с. 61).
Судами попередніх інстанцій зазначено, що сума витрат, сплачених позивачем за оформлення передпроектної та проектної документації для будівництва об'єкту у м. Бровари склала 1102843,42 грн.
Рішенням Броварської міської ради Київської області від 20.07.2006 №58-06-05 відмовлено ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" у наданні в оренду земельних ділянок площею 0,92 га для будівництва багатофункціонального житлового комплексу по вул. Гагаріна в районі розміщення будівлі міської ради, у зв'язку із закінченням терміну дії дозволу на проектно-пошукові роботи та не проведенням громадських слухань.
На засіданні інвестиційної ради Броварської міської ради Київської області 15.02.2007 на виконання п.3.4. інвестиційного договору №124 від 05.04.2005 за заявою позивача №12 від 31.10.2006 розглянуто питання про надання ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" іншої земельної ділянки (т.1 а.с. 87-95, а.с. 97)
З матеріалів справи вбачається, що ліквідатор ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" звернулася 17.09.2008 з позовом до відповідачів про розірвання інвестиційного договору та стягнення збитків у зв'язку із невиконанням відповідачами умов інвестиційного договору щодо надання означеної земельної ділянки.
Суд першої інстанції, відмовляючи у задоволенні позовних вимог, послався на приписи ч.2 ст.19 Конституції України, ст.1, 33, п.34 ст. 26 Закону України "Про місцеве самоврядування" та зазначив, що на момент укладання інвестиційного договору №124 від 05.04.2005, виконавчий комітет не мав повноважень вирішувати питання щодо надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності щодо розміщення і обслуговування багатоповерхової забудови, оскільки, повноваження на передачу земельних ділянок в оренду віднесено до виключної компетенції сільських, селищних, міських рад. Судом зазначено, що мета інвестиційного договору №124 від 05.04.2005 не була досягнута, внаслідок дій самого позивача, а бездіяльність виконавчого комітету Броварської міської ради позивачем не доведена, тому підстав, передбачених ч.2 ст.651 ЦК України для розірвання договору немає. Крім того, рішення Броварської міської ради Київської області від 20.07.2006 №58-06-05 про відмову у наданні земельної ділянки ніким не оскаржено.
Суд апеляційної інстанції, задовольняючи позовні вимоги, послався на рішення Броварської міської ради Київської області від 05.07.2002 №79-04-24 "Про делегування повноважень міської ради у галузі регулювання земельних відносин" та зробив висновок, що виконавчому комітету Броварської міської ради Київської області були делеговані повноваження щодо виділення земельних ділянок для розміщення багатоповерхової житлової забудови. Відповідач-1 мав можливість та повноваження щодо виконання належним чином умов інвестиційного договору щодо передачі в оренду земельної ділянки, визначеної договором, однак, рішенням Броварської міської ради Київської області відмовлено у наданні в оренду відповідної земельної ділянки. Суд апеляційної інстанції, посилаючись на ст.526, ч.2 ст.651 ЦК України задовольнив позовні вимоги щодо розірвання договору, зазначивши, що вимоги позивача щодо розірвання договору є обґрунтованими, оскільки позивач був позбавлений того, на що розрахував при укладанні договору. Застосовуючи приписи ст.224 ГК України, ст.ст. 74, 77 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", апеляційний господарський суд зазначив про наявність шкоди, яка була заподіяна позивачу в результаті прийняття Броварською міською радою Київської області рішення про відмову у наданні в оренду земельної ділянки, тому задовольнив вимоги позивача про стягнення збитків.
Частиною 2 статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Так, норма ст.12 Земельного кодексу України визначає повноваження місцевих рад у галузі земельних відносин, а відповідно до пункту 34 частини 1 статті 26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" до виключної компетенції сільських, селищних, міських рад віднесено вирішення виключно на пленарних засіданнях питань регулювання земельних відносин відповідно до Закону.
Посилаючись на рішення Броварської міської ради Київської області від 05.07.2002 №79-04-24 "Про делегування повноважень міської ради у галузі регулювання земельних відносин", суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що виконавчому комітету Броварської міської ради Київської області були делеговані повноваження щодо виділення земельних ділянок для розміщення багатоповерхової житлової забудови.
Втім, як встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи зазначеним рішенням були делеговані повноваження міської ради у галузі земельних відносин, що визначені, зокрема, пунктом "в" ст.12 Земельного кодексу України, крім повноважень щодо надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності для розміщення і обслуговування, зокрема, багатоповерхової житлової забудови та інших об'єктів, місце розташування яких погоджувалось міською радою. (т.1 а.с. 114)
Таким чином, виконавчий комітет Броварської міської ради був наділений повноваженнями вирішувати земельні питання у межах повноважень, наданих Броварською міською радою Київської області. Повноважень щодо надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності для розміщення і обслуговування багатоповерхової житлової забудови та інших об'єктів, виконавчий комітет Броварської міської ради не мав.
Відповідно до ч.2 ст.651 ЦК України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Таким чином, підставами розірвання договору за рішенням суду є істотне порушення договору другою стороною або інші випадки, встановлені договором або законом.
Пунктом 5.4 Інвестиційного договору передбачені підстави розірвання договору достроково: у разі невиконання сторонами зобов'язань згідно умов даного договору, за взаємною згодою сторін, на підставі рішення господарського суду.
Позивачем підписано інвестиційний договір з особами -відповідачами у справі, які в силу закону не мали необхідних повноважень для виконання мети цього договору. В самому договорі зазначено, що відповідач-1 зобов'язується виконати інвестиційний договір у межах наданих йому повноважень (п.1.4., 2.2.2. інвестиційного договору). Броварською міською радою Київської області, а не відповідачами, винесено рішення про відмову у наданні в оренду земельних ділянок.
Отже, матеріалами справи не підтверджується можливість виконавчого комітету Броварської міської ради належним чином виконувати умови інвестиційного договору щодо передачі в оренду земельної ділянки. Згідно ст.ст. 26, 33 Закону України "Про місцеве самоврядування" виконавчий комітет Броварської міської ради міг лише підготувати і внести на розгляд ради пропозицію щодо надання під забудову та для інших потреб земельної ділянки.
Як зазначено судами, Броварською міською радою прийнято рішення про відмову у наданні земельної ділянки в оренду у зв'язку із закінченням терміну дії дозволу на проектно-пошукові роботи та не проведенням громадських слухань.
Судом першої інстанції зазначено, що позивачем також не виконано зобов'язання згідно умов договору, зокрема: не в повному обсязі та з порушенням строків сплачено грошові кошти на розвиток інфраструктури міста Бровари, не виконано п.2.9 інвестиційного договору.
Враховуючи обставини невиконання сторонами зобов'язань згідно умов даного договору, в силу приписів ч.2 ст.651 ЦК України, п.5.4. інвестиційного договору даний інвестиційний договір №124 від 05.04.2005 підлягає розірванню.
Статтею 653 ЦК України передбачено правові наслідки розірвання договору, за якими у разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються.
Якщо договір розривається у судовому порядку, зобов'язання припиняється з моменту набрання рішенням суду про розірвання договору законної сили.
Відповідно до ч.4 ст.653 ЦК України сторони не мають права вимагати повернення того, що було виконане ними за зобов'язанням до моменту зміни або розірвання договору, а також нараховувати 3% відсотка річних та інфляційні втрати за період дії договору.
Суд апеляційної інстанції зазначив про те, що витрати понесені позивачем на розробку проекту будівництва підлягають стягненню з відповідача -1.
Проте, відповідно до п. 1.5. інвестиційного договору, ведення будівельно-монтажних робіт на об'єкті будівництва здійснюється ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" за власний рахунок.
Згідно з п.3.4. інвестиційного договору у разі невиконання виконавчим комітетом Броварської міської ради Київської області -сторона - 1 п.2.2.2 договору, сторона -1 зобов'язується передати стороні -2 - ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" земельну ділянку аналогічною площею в іншому місці в межах міста Бровари.
Отже, інвестиційним договором не передбачалось відповідальності відповідачів за діяльність, пов'язану з розробкою проектно-кошторисної документацією, оскільки, згідно з умовами інвестиційного договору ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" зобов'язано було забезпечити здійснення будівель-монтажних робіт за власний рахунок.
Таким чином, зазначені витрати не підлягають стягненню з відповідачів.
Як встановлено судами попередніх інстанцій, позивачем на підставі п.п.2.3.1 п.2.3 інвестиційного договору було перераховано відділу капітального будівництва Броварської міської ради Київської області кошти в сумі 3493000,00 грн.
Відповідно до ст. 1212 ЦК України особа, яка зберегла майно у себе за рахунок іншої особи без достатньої правової підстави, зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов'язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.
Оскільки вищезазначений інвестиційний договір судом розірвано, згідно вимог ст. 1212 ЦК України, колегія суддів погоджується з висновком суду апеляційної інстанції про те, що грошові кошти в сумі 3493000,00 грн. перебувають у відповідача-2 без достатньої правової підстави, а тому підлягають стягненню на користь позивача.
Відповідно до п.2 ч.1 ст.1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції повністю або частково і прийняти нове рішення.
Керуючись статтями 1115, 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,
Касаційну скаргу заступника прокурора Київської області в інтересах держави в особі виконавчого комітету Броварської міської ради задовольнити частково.
Постанову Київського міжобласного апеляційного господарського суду від 13.07.2010 та рішення господарського суду Київської області від 06.04.2010 скасувати.
Прийняти нове рішення, яким позов задовольнити частково.
Розірвати інвестиційний договір №124 від 05.04.2005, укладений між виконавчим комітетом Броварської міської ради Київської області, ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" та відділом капітального будівництва Броварської міської ради Київської області.
Стягнути з відділу капітального будівництва Броварської міської ради Київської області (м. Бровари, вул. Лагунової, 9-3а, код ЄДРПОУ 22202690) на користь ТОВ "Корпорація "Глобалмедкер" (м. Київ, вул. Житомирська, 23 код ЄДРПОУ 31905026) 3 493 000,00 грн. коштів, сплачених за інвестиційним договором, 25500 грн. витрат по сплаті державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
В іншій частині у позові відмовити.
Видачу наказу доручити господарському суду Київської області.
Головуючий О.С. Удовиченко
Судді А.О. Заріцька
П.К. Міщенко