Справа № 715/2109/23
Провадження № 1-кп/715/157/23
20.07.2023 смт. Глибока
Глибоцький районний суд Чернівецької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_1
секретар судового засідання ОСОБА_2
за участю:
прокурора ОСОБА_3
обвинуваченого ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №12023260000000537 по обвинуваченню ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Чернівці, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого в АДРЕСА_1 , студента, неофіційно працюючого фрилансером в мережі інтеренет, раніше не судимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України,-
ОСОБА_4 протягом грудня 2022 року - січня 2023 року, не будучи зареєстрованим у встановленому законом порядку як суб'єкт господарювання та не маючи відповідної ліцензії на право здійснення торгівлі тютюновими виробами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, всупереч вимогам ст. ст. 215, 226 Податкового кодексу України, ст. 128 Господарського кодексу України, Законів України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 із змінами, «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 із змінами, «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 із змінами, «Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв і тютюнових виробів», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010, із змінами, діючи умисно, з корисливих мотивів, маючи прямий умисел на отримання неконтрольованого державою прибутку від незаконної реалізації незаконно виготовлених підакцизних товарів, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, незаконно придбав з метою збуту та зберігав з цією метою, а також транспортував з метою збуту незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме електронні сигарети без марок акцизного податку встановленого зразку, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, замінні рідини для електронних сигарет.
Згідно ч. 1 ст. 128 Господарського кодексу України громадянин визнається суб'єктом господарювання у разі здійснення ним підприємницької діяльності за умови державної реєстрації його як підприємця без статусу юридичної особи відповідно до ст. 58 цього Кодексу.
Пунктом 1 ч. 1 ст. 4 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» визначено, що державна реєстрація базується на таких основних принципах: обов'язковості державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі.
Частиною 1 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах та пального» передбачено, що оптова торгівля на території України алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється за наявності у суб'єктів господарювання (у тому числі іноземних суб'єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності ліцензії на оптову торгівлю алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах.
Роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб'єктами господарювання (у тому числі іноземними суб'єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.
Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності: виробництво і торгівля спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, і пальним, зберігання пального, яка ліцензується відповідно до Закону.
Згідно п.п. 14.1.56-4 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.
Згідно п. 215.1, п.п. 215.3.3-1 п. 215.3 ст. 215 Податкового кодексу України, рідини, що використовуються в електронних сигаретах належать до підакцизних товарів зі ставкою акцизного податку за кодом товару (продукції) згідно з УКТ ЗЕД 3824 99 96 20.
Пунктом 226.1 ст. 226 Податкового кодексу України передбачено, що у разі виробництва на митній території України рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов'язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.
Відповідно до п.п. 14.1.109 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, маркування рідин, що використовуються в електронних сигаретах - це наклеювання марки акцизного податку на ємність (упаковку) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку.
Пунктом 24 «Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України маркованих з порушенням вимог цього Порядку рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняється.
Так, ОСОБА_4 10 грудня 2022 року, за допомогою месенджеру «Telegram» незаконно придбав з метою збуту у невстановленої досудовим розслідуванням особи незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме: 92 електронні сигарети без марок акцизного податку встановленого зразку різних видів та з різними смаками, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, 141 полімерну ємність із замінною рідиною для електронних сигарет, а саме: електронні сигарети марки «Vaal 1500», «ELF BAR 1500», «ELF BAR BC 1600», «ELF BAR RF 350», «Explorer МС5000», «Explorer 1500», «Volini 1500», «Lost Mari», та полімерну ємність з замінною рідиною для електронних сигарет марки «Elfiq e-liquid 30ml/50mg», «Elfiq nic-salts 50ml/50mg», «Elfiq e-liquid 10ml/50mg», «Cranberry», «FL-350», «HQD», «Chaser», «Get High», «Нуре», «My Pods».
В подальшому, ОСОБА_4 , 13 грудня 2022 року вказані вище незаконно виготовлені підакцизні товари - замінні рідини для електронних сигарет та електронні сигарети без марок акцизного податку, різних видів та з різними смаками, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, з метою збуту, незаконно транспортував на автомобілі служби таксі, транспортний засіб органом досудового розслідування не встановлено, з території відділення № 21 «Нової Пошти», розташованої по вулиці Південно-Кільцевій, 4-В, в місті Чернівці, до приміщень магазинів, розташованих у місті Чернівці за адресами: АДРЕСА_2 , та АДРЕСА_3 , магазин № НОМЕР_1 , а також частину отриманого незаконно виготовленого підакцизного товару незаконно транспортував до місця свого проживання, - житлового будинку за адресою: АДРЕСА_4 , після чого самостійно їх розвантажив, та зберігав з метою подальшого збуту до 25 січня 2023 року.
25 січня 2023 року в ході проведення обшуку приміщення магазину, розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено 81 полімерну ємність всередині із замінною рідиною, що використовуються в електронних сигаретах марки «Elfiq», без марок акцизного податку встановленого зразку, різних видів та з різними смаками.
Крім того, 25 січня 2023 року в ході проведення обшуку приміщення магазину № НОМЕР_1 , розташованого за адресою: АДРЕСА_3, виявлено та вилучено 19 електронних сигарет різних видів та з різними смаками, а також 31 полімерних ємностей в середині із замінною рідиною, що використовуються в електронних сигаретах різних видів та з різними смаками, без марок акцизного податку встановленого зразку.
Також, 25 січня 2023 року в ході проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_4 , а саме за адресою: АДРЕСА_4 , виявлено та вилучено 73 електронні сигарети різних видів та з різними смаками, а також 29 полімерних ємностей всередині із замінною рідиною, що використовуються в електронних сигаретах різних видів та з різними смаками, без марок акцизного податку встановленого зразку.
Відповідно до висновку комплексної судової експертизи матеріалів речовин та виробів та товарознавчої експертизи № 7364/23-34/16443-16483/23-34/16484- 16525/23-53 від 19.05.2023 встановлено, що надані на експертизу рідини, що входять до наданих на дослідження об'єктів 1-20, 22-42, вилучених під час обшуків за адресами АДРЕСА_5 , АДРЕСА_2, АДРЕСА_4 , містять у своєму складі нікотин, гліцерин, пропіленгліколь та ароматизатори.
Надані на експертизу рідини, що входять до наданих на дослідження об'єктів 11-14, 40, 41 ( вироблених в Україні), вилучених під час обшуків за адресами АДРЕСА_3 (павільйон НОМЕР_1), АДРЕСА_2, АДРЕСА_4 , не відповідають вимогам ДСТУ 9128:2021 «Рідини, що використовуються в електронних сигаретах. Загальні технічні умови».
Надані на дослідження об'єкти, вилучені під час обшуків за адресами АДРЕСА_5 , АДРЕСА_2, АДРЕСА_4 , а саме об'єкти 1-20, 22-42 відповідають наступним визначальним товарним характеристикам згідно Українського класифікатора товарів зовнішньоекономічної діяльності (УКТЗЕД): Розділ IV - «Готові харчові продукти; алкогольні та безалкогольні напої і оцет; тютюн та його замінники; продукти, з вмістом та без вмісту нікотину, призначені для вдихання без горіння; інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини». Група - «Тютюн і промислові замінники тютюну; продукти з вмістом або без вмісту нікотину, призначені для вдихання без горіння; інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини». Товарна позиція/товарна підпозиція/товарна категорія - «Продукти, що містять тютюн, відновлений тютюн, нікотин, замінники тютюну або нікотину, призначені для вдихання без горіння, інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини, продукти, призначені для вдихання без горіння; інші, з вмістом нікотину». Товарна підкатегорія - «рідини, що використовуються в електронних сигаретах, що містяться, зокрема в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях».
Таким чином, ОСОБА_4 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 204 КК України, а саме незаконне придбання з метою збуту, зберігання з цією метою, а також транспортування з метою збуту незаконно виготовлених інших підакцизних товарів.
Прокурор ОСОБА_3 в судовому засіданні підтримав пред'явлене обвинувачення та просив суд призначити обвинуваченому покарання у вигляді штрафу у розмірі 5000 неоподаткованих мінімумів доходів громадян.
В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_4 свою вину визнав повністю, підтвердив обставини, викладені в обвинувальному акті та пояснив, що побачивши в мережі Телеграм, що можна придбати електронні цигарки по значно нижчій ціні ніж вони продаються в магазинах, вирішив на цьому підзаробити. Придбав першу партію через мережу інтернет, доставка була здійснена через Нову пошту. Частину електронних цигарок збув, а частину зберігав з метою збуту. Ліцензію на продаж електронних цигарок він не мав, при цьому цигарки були без марок акцизного збору. Щиро розкаявся у вчиненому та просив суд суворо його не карати.
За згодою учасників судового процесу, згідно ч. 3 ст. 349 КПК України, судом було визнано недоцільним дослідження доказів стосовно фактичних обставин справи, які ніким не оспорювались. Обвинувачений правильно розуміє фактичні обставини справи, що підтверджується його показаннями, сумнівів у добровільності та істинності його позиції немає, а тому суд, згідно вимог ч. 3 ст.349 КПК України, обмежив дослідження фактичних обставин справи допитом обвинуваченого та оголошенням матеріалів кримінальної справи, які характеризують обвинуваченого.
Суд вважає доведеним, що викладене в обвинуваченні діяння мало місце і містить склад злочину. Встановлено, що в діях обвинуваченого ОСОБА_4 є склад злочину, передбачений ч.1 ст.204 КК України - а саме незаконне придбання з метою збуту, зберігання з цією метою, а також транспортування з метою збуту незаконно виготовлених інших підакцизних товарів.
Як пом'якшуючі покарання ОСОБА_4 обставини, відповідно до ст.66 КК України, суд визнає: визнання вини, щире каяття у вчиненому, активне сприяння у розкритті злочину.
Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченого ОСОБА_4 , згідно ст.67 КК України, відсутні.
Статтею 50 КК України встановлено, що покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засуджених, а також запобігання вчиненню нових кримінальних правопорушень, як засудженими, так і іншими особами.
Вирішуючи питання про призначення покарання обвинуваченому ОСОБА_4 та встановлюючи ступінь його вини у вчиненому злочині, суд дає оцінку не тільки окремому вчинку обвинуваченого, а також і його особистості, наскільки вона проявилася у його злочинних діях, наскільки він має нахил до скоєння правопорушень. Окрім того, суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, характер обставини вчиненого злочину, а також наявність обставин, що пом'якшують покарання та відсутність обставин, що обтяжують покарання.
Судом встановлено, що ОСОБА_4 є досить молодою людиною, до кримінальної відповідальності притягується вперше. За місцем проживання характеризується з позитивної сторони, на обліку у лікаря нарколога та психіатра не перебуває. А тому з огляду на особистість обвинуваченого суд вважає, що він не є особою суспільно небезпечною, який здатний на системне вчинення кримінальних правопорушень.
Переходячи до питання обрання конкретного покарання, суд враховуючи обставини правопорушення та особу обвинуваченого, відсутність обставин які обтяжують покарання та наявність декількох обставини які пом'якшують покарання, його майновий стан, суд вважає за необхідне призначити обвинуваченому покарання з застосуванням вимог ст.69 КК України у вигляді штрафу.
В даному конкретному випадку саме такий вид покарання, на погляд суду, є необхідним та достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.
Долю речових доказів необхідно вирішити у відповідності до вимог ст.100 КПК України.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 370, 374, 377 КПК України КПК України суд,-
ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнати винним у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 204 КК України і призначити йому міру покарання з застосуванням вимог ст.69 КК України у вигляді штрафу в розмірі 4000 (чотирьох тисяч) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 68 000 (шістдесят вісім тисяч) гривень 00 копійок в дохід держави.
Стягнути з ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на користь держави витрати за проведення судових експертиз у розмірі 63 329 (шістдесят три тисячі триста двадцять дев'ять) гривень 70 копійок.
Речові докази по справі: 92 електронні сигарети без марок акцизного податку встановленого зразку різних видів та з різними смаками, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, 141 полімерну ємність із замінною рідиною для електронних сигарет, а саме: електронні сигарети марки «Vaal 1500», «ELF BAR 1500», «ELF BAR BC 1600», «ELF BAR RF 350», «Explorer МС5000», «Explorer 1500», «Volini 1500», «Lost Mari», та полімерну ємність з замінною рідиною для електронних сигарет марки «Elfiq e-liquid 30ml/50mg», «Elfiq nic-salts 50ml/50mg», «Elfiq e-liquid 10ml/50mg», «Cranberry», «FL-350», «HQD», «Chaser», «Get High», «Нуре», «My Pods», які зберігаються в камері зберігання речових доказів СУ ГУНП в Чернівецькій області, за адресою: м. Чернівці, вул. Н.Сотні, 2 -Г - знищити.
Копія вироку негайно після його проголошення вручається обвинуваченому та прокурору.
На вирок може бути подана апеляція до Чернівецького апеляційного суду через Глибоцький районний суд Чернівецької області протягом тридцяти діб з дня його проголошення.