Іменем України
у кримінальних справах у складі:
Головуючого
Міщенка С.М.,
суддів
Філатова В.М., Глоса Л.Ф
за участю прокурора
Матюшевої О.В.
розглянула в судовому засіданні в м. Києві 29 серпня 2006 року кримінальну справу за касаційним поданням заступника прокурора Донецької області на вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 11 листопада 2004 р., яким засуджений
ОСОБА_1,
27 серпня 1963 року народження,
громадянин України
- за ст. 364 ч. 2 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарчими функціями строком на 3 роки;
- за ст. 366 ч. 2 КК України на 2 роки позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарчими функціями строком на 2 роки;
- за ст. 209 ч. 1 КК України на 3 роки позбавлення волі з конфіскацією майна, здобутого завідомо злочинним шляхом;
- за ст. 175 ч. 1 КК України на 1 рік позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарськими функціями строком на 1 рік.
На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів ОСОБА_1 призначено остаточне покарання - 5 років позбавлення волі з позбавленням права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими та адміністративно-господарчими функціями строком на 3 роки та конфіскацією майна, здобутого завідомо злочинним шляхом.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_1 звільнений від відбування покарання з випробуванням і іспитовим строком 3 роки.
Відповідно до ст. 76 КК України на ОСОБА_1 покладено обов'язок з'являтися для реєстрації в органи кримінально-виконавчої системи.
За вироком суду ОСОБА_1 визнаний винним та засуджений за вчинення злочинів за таких обставин.
ОСОБА_1, будучи службовою особою - директором СТОВ “Донбас-Агро», яке зареєстровано за адресою: Донецька обл., м. Костянтинівка, АДРЕСА_1, на якого покладені організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, уклав з ВГК “Донецькоблагротехсервіс» угоду про отримання від останнього підприємства на умовах лізингу трактора вартістю 64.920 грн. Діючи умисно, із корисливих спонукань ОСОБА_1, зловживаючи своїм службовим становищем, діючи з метою незаконної його реалізації у власних інтересах та в інтересах третіх осіб- підприємства ТОВ “Оксана», яке було ним засновано, директором якого була його дружина ОСОБА_2, уклав від імені СТОВ “Донбас-Агро» бартерну угоду з ТОВ “Оксана». У лютому-березні 2000 р. за бартерною угодою, складання якої було поєднано зі службовою підробкою, ОСОБА_1 передав цей трактор у власність ТОВ “Оксана», заподіявши Донецькому філіалу НАК “Укрлізінг»( правонаступнику ВГК “Донецькоблагротехсервіс») шкоду у сумі 83 192 грн. 09 коп.. Після чого це майно легалізував, використовуючи трактор у фінансово-господарській діяльності своїх підприємств на виробничі цілі.
Крім цього, ОСОБА_1 визнаний винним та засуджений за те, що будучи службовою особою - директором ТОВ “Агрофірма Схід - Сервіс» в період з жовтня 2001 р. по липень 2002 р. в порушення вимог ст.ст. 115, 116 КЗпП України, діючи умисно та маючи реальну можливість, не виплатив заборгованість по заробітній платі ОСОБА_3, який працював водієм у цьому підприємстві.
В апеляційному порядку справа не переглядалася.
У касаційному поданні заступник прокурора Донецької області порушує питання про скасування постановленого по справі вироку, оскільки вважає, що судом неправильно призначено засудженому покарання. Крім цього, прокурор у поданні вказує на те, що суд безпідставно визнав ОСОБА_1 винним у вчиненні злочину, передбаченого ст. 209 ч. 1 КК України.
Заслухавши доповідача, міркування прокурора, яка підтримала подання, розглянувши матеріали справи, колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення частково.
Відповідно до вимог ст. 398 КПК України, підставами до скасування або зміни вироку та постанови, є, зокрема, неправильне застосування кримінального закону.
Як видно із вироку, висновок про доведеність винності ОСОБА_1 у вчиненні злочинів, за які він засуджений, суд зробив на підставі показань самого засудженого, інших доказах, яким дана оцінка.
Проте вирок суду, щодо ОСОБА_1 підлягає скасуванню у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону.
Як видно із кримінальної справи суд при призначенні покарання ОСОБА_1 не врахував вирок Костянтинівського районного суду Донецької області від 31 липня 2002 року, яким останнього засудженого за ст. 220, ч. 2 ст. 222, ч. 2 ст. 366 КК України до 3 років позбавлення волі з позбавлення права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчою діяльністю, строком на 3 роки та не призначив покарання за сукупністю злочинів. Згідно ст. 75 КК України від відбування покарання ОСОБА_1 звільнено з випробуванням на 1 рік. (а.с. 353-366).
Згідно ч. 4 ст. 70 КК України, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, покарання призначається за правилами, передбаченими частинами першій-третій ст. 70 КК України. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком за правилами, передбаченими в ст. 72 КК України.
Відповідно до інформації, яка є в розпорядженні Верховного Суду України додаткове покарання у вигляді позбавлення права займати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчою діяльністю, ОСОБА_1 не відбуте, його термін закінчується 15 серпня 2005 року.
Таким чином, оскільки суд при призначенні покарання ОСОБА_1 неправильно застосував кримінальний закон вирок підлягає скасуванню.
Що ж до твердження прокурора про незаконність засудження ОСОБА_1 за ч. 1 ст. 209 КК України, то це питання буде вирішено при новому розгляді кримінальної справи.
Керуючись ст. ст. 394-396 КПК України, колегія суддів
Касаційне подання заступника прокурора Донецької області задовольнити частково.
Вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 11 листопада 2004 року щодо ОСОБА_1 - скасувати.
Кримінальну справу направити в Костянтинівький міськрайонний суд Донецької області на новий судовий розгляд в іншому складі суддів.
Міщенко С.М. Філатов В.М. Глос Л.Ф.