ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА
01025, м. Київ, вул. Десятинна, 4/6, тел. 278-43-43
м. Київ
03 листопада 2009 року 15:40 № 15/69
Окружний адміністративний суд міста Києва у складі судді Мазур А.С., при секретарі Бистрик О.С., за участю представника позивача -Купельського О.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу
за позовом Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва
до ОСОБА_2
треті особи Товариство з обмеженою відповідальністю «Ретос»
Шевченківська районна у м. Києві державна адміністрація
про скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності,
Державна податкова інспекція у Шевченківському районі м. Києва (далі -ДПІ у Шевченківському районі м. Києва) звернулася до суду з позовом до ОСОБА_2 (далі -ОСОБА_2.), треті особи: Товариство з обмеженою відповідальністю «Ретос»(далі -ТОВ «Ретос»), Шевченківська районна у м. Києві державна адміністрація, про припинення юридичної особи ТОВ «Ретос»(код ЄДРПОУ 32559358), визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації ТОВ «Ретос»№ 19073 від 18.06.2003 р., визнання недійсним статуту та установчого договору ТОВ «Ретос», затвердженого протоколом Загальних зборів учасників № 1 від 05.06.2003 р. з моменту реєстрації та про визнання недійсним свідоцтва платника ПДВ № 39041007 від 23.07.2003 року з моменту реєстрації (вимоги з урахуванням заяви позивача про зміну позовних вимог від 15.05.2009 р.).
Представник позивача позов підтримав, мотивуючи тим, що державна реєстрація ТОВ «Ретос»відбулась із порушенням вимог закону, які не можна усунути, а саме: єдиним учасником ТОВ «Ретос»є ОСОБА_2, яка, не усвідомлюючи своїх дій, зареєструвала підприємство за вказівкою малознайомих осіб, що підтверджується письмовими поясненнями відповідачки, наданими нею органам податкової міліції. Відповідно до акта про незнаходження підприємства за юридичною (фактичною) адресою, ТОВ «Ретос»та його посадові особи за юридичною (фактичною) адресою не знаходиться, інформація про їх місцезнаходження відсутня. Крім того, ТОВ «Ретос»не подає бухгалтерську звітність з березня 2004 року.
Відповідач у судове засідання не прибув, про причини неприбуття суд не повідомив. Заяв про розгляд справи за відсутності відповідача до суду не надходило. Направлена поштова кореспонденція була отримана відповідачем, що підтверджується відповідним повідомленням про вручення поштового відправлення.
Ураховуючи наведене, суд вважає відповідача належним чином повідомленим.
У зв'язку з нез'явленням відповідача та ненаданням витребуваних доказів розгляд справи неодноразово відкладався, відповідно до ст. 128 КАС України справа вирішується на підставі наявних у ній доказів.
Третя особа -ТОВ «Ретос»явку представників у судове засідання не забезпечив, клопотань про розгляд справи за відсутності своїх представників не надіслав. Поштова кореспонденція, направлена за адресою, яка вказана в позовній заяві та збігається з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, повертається у зв'язку з відсутністю адресата за зазначеною адресою.
Третя особа -Шевченківська районна у м. Києві державна адміністрація на адресу суду надіслала клопотання, відповідно до яких просить розглянути справу без присутності свого представника.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, суд доходить висновку, що позов підлягає задоволенню частково з таких підстав.
Відповідно до ст. 42 Конституції України кожен має право на підприємницьку діяльність, яка не заборонена законом.
Підприємницька діяльність особою може здійснюватись як безпосередньо, так і шляхом створення та участі у суб'єктах господарювання, у тому числі господарських товариств.
Стаття 1 Закону України «Про підприємництво»від 7 лютого 1991 року № 698-ХII (в редакції, чинної на момент державної реєстрації ТОВ «Ретос») встановлює, що підприємництвом є безпосередня самостійна, систематична, на власний ризик діяльність по виробництву продукції, виконанню робіт, наданню послуг з метою отримання прибутку, яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб'єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством.
Згідно із ст. 5 названого Закону серед принципів підприємницької діяльності розрізняють вільний вибір видів діяльності, залучення на добровільних засадах до здійснення підприємницької діяльності майна та коштів юридичних осіб і громадян, самостійне формування програми діяльності, вільний найм працівників, тощо.
Закон України «Про підприємства в Україні» від 27 березня 1991 року № 887-XII (в редакції, чинної на момент державної реєстрації ТОВ «Ретос») в статті 5 передбачає, що підприємство (у тому числі господарське товариство) створюється згідно з рішенням власника (власників) майна у випадках і порядку, передбачених цим Законом та іншими законами України.
Отже, основною необхідною передумовою для створення підприємства (господарського товариства) є наявність вільного волевиявлення на створення суб'єкта підприємницької діяльності із сторони засновників.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Ретос»(код ЄДРПОУ 32559358) зареєстровано як юридична особа у Шевченківській районній у м. Києві державній адміністрації та видано свідоцтво про державну реєстрацію, про що зроблено запис у журналі обліку реєстраційних справ № 19073 від 18.06.2003р.
Одним із засновників цього товариства зазначена ОСОБА_2, якій належить 50% статутного фонду відповідно до статуту.
Проведеною співробітниками Криворізького ОПМ УПМ ДПА у Дніпропетровській області перевіркою встановлено, що державна реєстрація юридичної особи ТОВ «Ретос»відбулась з порушенням закону, яке не можна усунути, а саме: ТОВ «Ретос»зареєстровано на ОСОБА_2, яка не здійснювала та не мала наміру здійснювати підприємницьку діяльність.
Як підтверджено матеріалами справи, вимоги чинного законодавства при створенні ТОВ «Ретос»були порушені. Про даний факт, зокрема, свідчать письмові пояснення ОСОБА_2, завірені ст. о/у Криворізького ОПМ УПМ ДПА у Дніпропетровській області ОСОБА_3, у яких ОСОБА_2 стверджує, що за вказівкою малознайомих осіб (гр. ОСОБА_4, гр. ОСОБА_5.), які скористались скрутним матеріальним положенням, за отриману від них винагороду не усвідомлюючи своїх дій зареєструвала ТОВ «Ретос», при цьому не маючи на меті здійснювати підприємницьку діяльність. Призначення ОСОБА_2 на посаду директора сталося без її відома та згоди. Крім того, відповідачка зазначила, що ніякого відношення до діяльності підприємства не має, на керівні посади ніколи нікого не призначала, ніяких фінансово-господарських, бухгалтерських та інших документів, пов'язаних з веденням підприємницької діяльності та обліку не підписувала, до статутного фонду ТОВ «Ретос»ніколи не вносила ні грошей, ні майна.
Відповідно до акта № 111 від 27.04.2005 р., складеного співробітниками ДПІ у Шевченківському районі м. Києва та оперуповноваженим ГВПМ у Шевченківському районі м. Києва, ТОВ «Ретос»та його посадові особи за юридичною адресою: м. Київ, вул. Академіка Туполєва, 18-Д не знаходяться.
Згідно з актом № 906/1 від 20.09.2004 р. про анулювання Свідоцтва про реєстрацію платника податку на додану вартість № 39041007 від 23.07.2003 р. встановлено, що ТОВ «Ретос»не подає звітність, починаючи з березня 2004 року.
Цивільний кодекс України від 16 січня 2003 року № 435-IV та Господарський кодекс України від 16 січня 2003 року № 436-IV набрали чинності 1 січня 2004 року. Відповідно до п. 4 Прикінцевих положень зазначених кодексів до цивільних та господарських відносин, що виникли до набрання чинності Цивільним або Господарським кодексами України, застосовуються положення відповідного кодексу до тих прав та обов'язків, що виникли або продовжують існувати після набрання ним чинності.
В силу п. 2 ч. 1 ст. 110 Цивільного кодексу України, юридична особа ліквідується за рішенням суду про визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, а також в інших випадках, встановлених законом.
Відповідно до ч. 1 ст. 59 Господарського кодексу України, припинення діяльності суб'єкта господарювання здійснюється шляхом, зокрема, ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - за рішенням суду.
За ч.6 цієї ж статті, суб'єкт господарювання ліквідується: за ініціативою осіб, зазначених у частині першій цієї статті; у зв'язку із закінченням строку, на який він створювався, чи у разі досягнення мети, заради якої його було створено; у разі визнання його в установленому порядку банкрутом, крім випадків, передбачених законом; у разі скасування його державної реєстрації у випадках, передбачених законом.
Скасування державної реєстрації позбавляє суб'єкта господарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилучення його з державного реєстру. Суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності. Такий запис вноситься після затвердження ліквідаційного балансу відповідно до вимог цього Кодексу (ч. 7 ст. 59 Господарського кодексу України).
Припинення державної реєстрації суб'єкта господарювання провадиться за рішенням суду, що є підставою для ліквідації даного суб'єкта господарювання відповідно до статті 59 Господарського кодексу України.
За змістом статті 38 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців»від 15.05.2003 р. №755-ІV вбачається, що з підстав, передбачених цим Законом, зокрема з підстави визнання недійсним запису про проведення державної реєстрації через порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, які не можна усунути, суд може постановити рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язане з банкрутством юридичної особи.
При розгляді вимог про визнання недійсними статуту, установчого договору ТОВ «Ретос»та свідоцтва платника ПДВ № 39041007 від 23.07.2003 р. суд прийшов до висновку, що зазначені вимоги не можуть бути самостійними позовними вимогами, оскільки в силу статті 38 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців»статут, свідоцтво платника податку на додану вартість, первинні документи суб'єкта господарювання підлягають правовій оцінці в справі з іншими позовними вимогами, зокрема, у справі про припинення юридичної особи. Визнання статуту, установчого договору, свідоцтва платника ПДВ нечинними законом не вимагається.
Статут та установчий договір ТОВ «Ретос»не відповідають вимогам чинного законодавства України, оскільки порушено вільне волевиявлення одного із засновників ТОВ «Ретос»щодо його створення.
Щодо визнання недійсним свідоцтва платника ПДВ № 39041007 від 23.07.2003 р., то в матеріалах справи є акт № 906/1 від 20.09.2004 р., відповідно до якого свідоцтво про реєстрацію ТОВ «Ретос»в якості платника податку на додану вартість № 39041007 від 23.07.2003 р. було анульовано 20.09.2004 року.
Право органу державної податкової служби звертатися до суду з заявою (позовною заявою) про скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності передбачене п. 17 ч.1 ст. 11 Закону України «Про державну податкову службу в Україні».
Приймаючи до уваги той факт, що запис про проведення державної реєстрації вчинений з порушенням закону, які не можна усунути, а саме одним із засновників ТОВ «Ретос»є фізична особа, яка не здійснювала та не мала наміру здійснювати господарську діяльність, що підтверджується матеріалами справи, у суду є достатні підстави для задоволення позовних вимог в частині визнання недійсною державної реєстрації та припинення юридичної особи -ТОВ «Ретос».
Керуючись ст.ст. 69, 70, 71, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-
Позов задовольнити частково.
Визнати недійсною державну реєстрацію Товариства з обмеженою відповідальністю «Ретос»(код ЄДРПОУ 32559358), зареєстрованого Шевченківською районною у м. Києві державною адміністрацією 18.06.2003 р.
Припинити юридичну особу -Товариство з обмеженою відповідальністю «Ретос» (код ЄДРПОУ 35646872), зареєстроване Шевченківською районною у м. Києві державною адміністрацією 18.06.2003р.
В іншій частині позовних вимог - відмовити.
Після набрання постановою законної сили направити її державному реєстратору Шевченківського району міста Києва для внесення до Єдиного державного реєстру запису про судове рішення та для здійснення заходів з припинення підприємницької діяльності юридичної особи у встановленому законом порядку.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження або апеляційної скарги в порядку, встановленому ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України. Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку та в строки, встановлені ст. 186 Кодексу адміністративного судочинства України.
Суддя А.С. Мазур