03.06.10р.Справа № К25/185-08(К25/197-08)
За позовом Позивача-1: ОСОБА_1, м. Нікополь.
Позивача-2: ОСОБА_2, м. Нікополь.
Позивача-3: ОСОБА_3, м. Нікополь.
Позивача-4: ОСОБА_4, с. Першотравневе Нікопольського району Дніпропетровської області.
Позивача-5: ОСОБА_5, м. Нікополь.
Позивача-6: ОСОБА_6, м. Нікополь.
Позивача-7: ОСОБА_7, м. Нікополь.
Позивача-8: ОСОБА_8, м. Нікополь.
Позивача-9: ОСОБА_9, м. Нікополь.
Позивач-10: ОСОБА_10, м. Нікополь.
до Відповідача-1: Відкритого акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", м. Нікополь.
Відповідача-2: Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Київ.
Відповідача-3: Компанії "Софалон Інвестмент Лімітед", Кіпр.
про порушення майнових прав акціонера товариства
Суддя Чередко А.Є.
Представники:
Від позивача-1: не з'явився.
Від позивача-2: не з'явився.
Від позивача-3: ОСОБА_3., НОМЕР_1 від 10.01.02р.
Від позивача-4: не з'явився
Від позивача-5: ОСОБА_5, паспорт № АЕ149180від 22.11.95р.
Від позивача-6: не з'явився.
Від позивача-7: не з'явився.
Від позивача-8: ОСОБА_8, НОМЕР_2 від 02.11.95р.
Від позивача-9: ОСОБА_9, паспорт №АМ 390413 від 04.04.01р.
Від позивача-10: ОСОБА_8, дов. № 499 від 20.06.08р.
Від відповідача-1: Санжара О.О., дов. № 41-4016 від 21.05.08р.
Від відповідача-2: не з'явився.
Від відповідача-3: не з'явився.
07.05.2008р. позивачі-1-9 звернулися до господарського суду з позовом до відповідачів-1,2 про визнання другого етапу розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" незаконним; визнання майнових інтересів позивачів як акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на придбання акцій у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" порушеними, а дій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" по відмові в придбанні акцій у другому етапі розміщення згідно рішення зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р. незаконними; визнання загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 07.02.2008р. незаконними; відміну реєстрації у Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій та отримання емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, за яким судом було порушено провадження у справі № К25/185-08.
24.06.2008р. позивачами-3, 5, 6, 8 подана до суду заява про збільшення позовних вимог, а саме: другий етап розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" - провести з урахуванням складеного списку живої черговості 30.01.08р. акціонерами ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", бажаючими взяти участь у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", як цього вимагає встановлений порядок та рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р.; визнати недійсним укладення договору № 454 купівлі-продажу цінних паперів від 30.01.08р. між ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та Компанією "Софалон Інвестмент Лімітед", яка створена та зареєстрована в Республіці Кіпр 13-го червня 2006 року під реєстраційним № 177989 в особі представника пана ОСОБА_14 який начебто діяв за дорученням від 22.01.2008р. на другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів"; визнання позивачів потерпілими від зловживання своїх службових обов'язків посадових осіб ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та складення з позивачами документів, які відповідають порядку та рішенню загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.07р. на придбання акцій в ході другого етапу закритого розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів".
27.10.2009р. позивачами-1-9 подано до суду заяви про доповнення позовної заяви, згідно яких позивачі просять: винести ухвалу, якою зобов'язати ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" негайно виплатити позивачам нараховані дивіденди за 2001, 2002, 2003, 2004, 2005, 2006, 2007 роки згідно рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 08.10.2008р. по 7,4 коп. на одну акцію у сумі 8050,71 грн. та відшкодувати позивачам моральну шкоду в сумі 50 000,00 грн.; притягти до відповідальності згідно з ст. 163-5 Закону № 801-6 за правопорушення на ринку цінних паперів, посадових осіб ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", які порушили строки виплати дивідендів згідно рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 08.10.2008р.; винести ухвалу, якою зобов'язати ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" негайно виплатити позивачам нараховані дивіденди за 2001, 2002, 2003, 2004, 2005, 2006, 2007 роки з урахуванням інфляції за весь період з 15.10.2008р. по сьогодні у сумі 10862,94грн. та відшкодувати позивачам моральну шкоду в сумі 50 000,00 грн.
03.06.2010р. позивач-10 звернувся до суду з позовом до відповідача-1 про визнання другого етапу розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" незаконним; визнання майнових інтересів позивача як акціонера ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на придбання акцій у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" порушеними, а дій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" по відмові в придбанні акцій у другому етапі розміщення згідно рішення зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р. незаконними, за яким судом було порушено провадження у справі № К25/197-08.
Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27.10.2009р. об'єднані для спільного розгляду та вирішення справи № К25/197-08 та № К25/185-08 з наданням справі № К25/185-08 (К25/197-08).
Також, ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27.10.2009р. залучено до участі у справі іншого відповідача-3 - Компанію "Софалон Інвестмент Лімітед" та зобов'язано відповідача-1 надати суду в строк до 16.11.2009р. нотаріально посвідчений переклад даної ухвали англійською мовою у двох примірниках, здійснити переклад на англійську мову судового формуляру (у 2-х примірниках) про вручення за кордоном ухвали господарського суду Дніпропетровської області про відкладення розгляду справи від 27.10.2009р. відповідачу-3 у справі для виконання вимог Гаазької Конвенції про вручення за кордоном судових або позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965р. та надати суду до 16.11.2009р. нотаріально посвідчені переклади зазначених формулярів у 2-х примірниках.
30.11.2009р. позивачі звернулися до суду з заявою про уточнення та доповнення позовних вимог, згідно з якою просять суд: визнати другий етап розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" незаконним; визнати майнові інтереси позивачів як акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на придбання акцій у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" порушеними, а дії ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" по відмові в придбанні акцій у другому етапі розміщення згідно рішення зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р. незаконними; визнати загальні збори акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 07.02.2008р. незаконними; відмінити реєстрацію у Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій та отримання емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску акцій; визнати дії Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку протиправними щодо внесення реєстрації змін до Статуту ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", пов'язаних зі збільшенням статутного фонду, реєстрації у ДКЦПФР звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій на отримання емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску акцій; другий етап розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" - провести з урахуванням складеного списку живої черговості 30.01.08р. акціонерами ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", бажаючими взяти участь у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", як цього вимагає встановлений порядок та рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р.; визнати недійсним укладення договору № 454 купівлі-продажу цінних паперів від 30.01.08р. між ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та Компанією "Софалон Інвестмент Лімітед", яка створена та зареєстрована в Республіці Кіпр 13-го червня 2006 року під реєстраційним № 177989 в особі представника пана ОСОБА_14 який начебто діяв за дорученням від 22.01.2008р. на другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів"; визнати позивачів потерпілими від зловживання своїх службових обов'язків посадових осіб ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та складення з позивачами документів, які відповідають порядку та рішенню загальних зборі в акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.07р. на придбання акцій в ході другого етапу закритого розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів"; винести ухвалу, якою зобов'язати ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" негайно виплатити позивачам нараховані дивіденди за 2001, 2002, 2003, 2004, 2005, 2006, 2007 роки згідно рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 08.10.2008р. по 7,4 коп. на одну акцію у сумі 8050,71 грн. та відшкодувати позивачам моральну шкоду в сумі 50 000,00 грн.; притягти до відповідальності згідно з ст. 163-5 Закону № 801-6 за правопорушення на ринку цінних паперів, посадових осіб ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", які порушили строки виплати дивідендів згідно рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 08.10.2008р.; згідно Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні” за неналежне виконання своїх обов'язків притягти до відповідальності Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку.
11.05.2010р. позивачами подане ще одно клопотання про уточнення та доповнення позовних вимог, згідно з яким позивачі просять суд стягнути з відповідача-1 судові витрати за розгляд справи, моральну шкоду у загальному розмірі 607000,00грн., спричинену внаслідок систематичного не допущення позивачів до загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та матеріальну шкоду у загальному розмірі 569500,00грн., спричинену внаслідок не можливості продати належні позивачам акції у зв'язку із накладенням судом арешту на акції ВАТ "Нікопольський завод феросплавів".
Між тим, згідно з ст. 22 ГПК України, позивач має право змінити підставу або предмет позову та збільшити розмір позовних вимог, тобто збільшити розмір суми заявленої до стягнення, а не доповнити позовні вимоги новими вимогами.
З підстав наведеного, суд вважає, що вимоги позивачів заявлені додатково у заяві від 27.10.2009р., згідно якої позивачі просять: винести ухвалу, якою зобов'язати ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" негайно виплатити позивачам нараховані дивіденди за 2001, 2002, 2003, 2004, 2005, 2006, 2007 роки згідно рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 08.10.2008р. по 7,4 коп. на одну акцію у сумі 8050,71 грн. та відшкодувати позивачам моральну шкоду в сумі 50 000,00 грн.; притягти до відповідальності згідно з ст. 163-5 Закону № 801-6 за правопорушення на ринку цінних паперів, посадових осіб ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", які порушили строки виплати дивідендів згідно рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 08.10.2008р.; винести ухвалу, якою зобов'язати ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" негайно виплатити позивачам нараховані дивіденди за 2001, 2002, 2003, 2004, 2005, 2006, 2007 роки з урахуванням інфляції за весь період з 15.10.2008р. по сьогодні у сумі 10862,94грн. та відшкодувати позивачам моральну шкоду в сумі 50 000,00 грн., а також у заяві від 11.05.2010р., згідно якої позивачі просять: стягнути з відповідача-1 моральну шкоду у загальному розмірі 607000,00грн., спричинену внаслідок систематичного не допущення позивачів до загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та матеріальну шкоду у загальному розмірі 569500,00грн., спричинену внаслідок не можливості продати належні позивачам акції у зв'язку із накладенням судом арешту на акції ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" не підлягають розгляду в межах даної справи, оскільки пред'явивши зазначені додаткові вимоги позивачі вийшли за межі наданих їм процесуальних прав, передбачених ст. 22 ГПК України.
При цьому, суд враховує, що наведені вище позовні вимоги та підстави їх пред'явлення не пов'язані з первісно заявленими вимогами, які стосуються другого етапу закритого розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", отже фактично має місце інший предмет позову та підстави, а також те, що позивачами не надано доказів сплати у встановленому розмірі та порядку державного мита за новими вимогами про стягнення коштів, що унеможливлює їх розгляд в силу ст. 46 ГПК України.
Таким чином, судом в межах даної справи розглядаються вимоги позивачів про визнання другого етапу розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" незаконним; визнання майнових інтересів позивачів як акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на придбання акцій у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" порушеними, а дій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" по відмові в придбанні акцій у другому етапі розміщення згідно рішення зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р. незаконними; визнання загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 07.02.2008р. незаконними; відміну реєстрації у Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій та отримання емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску акцій; визнання дій Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку протиправними щодо внесення реєстрації змін до Статуту ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", пов'язаних зі збільшенням статутного фонду, реєстрації у ДКЦПФР звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій на отримання емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску акцій; другий етап розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" - провести з урахуванням складеного списку живої черговості 30.01.08р. акціонерами ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", бажаючими взяти участь у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", як цього вимагає встановлений порядок та рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р.; визнання недійсним укладення договору № 454 купівлі-продажу цінних паперів від 30.01.08р. між ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та Компанією "Софалон Інвестмент Лімітед", яка створена та зареєстрована в Республіці Кіпр 13-го червня 2006 року під реєстраційним № 177989 в особі представника пана ОСОБА_14 який начебто діяв за дорученням від 22.01.2008р. на другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів"; визнання позивачів потерпілими від зловживання своїх службових обов'язків посадових осіб ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та складення з позивачами документів, які відповідають порядку та рішенню загальних зборі в акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.07р. на придбання акцій в ході другого етапу закритого розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів"; згідно Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні за неналежне виконання своїх обов'язків притягти до відповідальності Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку.
Позовні вимоги грунтуються на тому, що позивачі є акціонерами ВАТ "Нікопольский завод феросплавів", які виявили бажання придбати акції останнього у другому етапі розміщення акцій згідно рішення зборів акціонерів ВАТ "Нікопольский завод феросплавів" від 22.11.2007р., однак відповідачем-1 не було надано можливості позивачам надати відповідні заявки та придбати акції, чим порушені умови другого етапу розміщення акцій та права позивачів. Складення спірного договору здійснено всупереч встановленного загальними зборами акціонерів 22.11.07р. рішення та порядку розміщення акцій на другому етапі. Договір складено при відсутності покупця ОСОБА_14, на 09 годину 30.01.2008р., моменту початку другого етапу розміщення акцій.
Відповідач-1 проти позову заперечує з тих підстав, що позивачами не доведено належними доказами обставин, на які вони посилаються в обґрунтування позовних вимог, щодо порушення порядку розміщення акцій на другому етапі згідно рішення зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", а відсутність будь-яких порушень встановлено проведеною Нікопольською міжрайонною прокуратурою перевіркою. Позивачами, також пред'явлені вимоги які не підлягають розгляду в господарських судах.
Відповідач-2 не забезпечив явку представника до судового засідання, але надіслав до суду відзив на позов де зазначає, що дії Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо реєстрації випуску акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" відповідають вимогам чинного законодавства України, а вимоги пред'явлені до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку не підлягають розгляду господарським судом та мають розглядатися в порядку адміністративного судочинства.
Відповідач-3 не забезпечив явку представника до судового засідання та не надав витребуваних судом матеріалів.
Враховуючи, що відповідач-1 та позивачі відмовилися виконувати вимоги суду щодо вчинення дій необхідних для належного повідомлення відповідача-3 про розгляд справи з дотриманням вимог Гаазької Конвенції про вручення за кордоном судових або позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965р., що підтверджується матеріалами справи, суд позбавлений можливості здійснити належне повідомлення відповідача-3 та вважає за можливе розглянути справу за відсутності відповідача-3, за наявними у справі матеріалами, застосувавши відповідні процесуальні наслідки, передбачені ГПК України.
Позивачами, також заявлялися клопотання про витребування матеріалів необхідних для розгляду справи, виклик до судового засідання членів наглядової ради відповідача-1, які були задоволені господарським судом, а також клопотання про проведення криміналістичного дослідження відповідності підписів членів наглядової ради ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" ОСОБА_15 та ОСОБА_14 в заяві на придбання акцій, договорі № 454 купівлі-продажу цінних паперів від 30.01.2008р., журналі реєстрації заяв акціонерів на участь в другому етапі розміщення акцій та в протоколах про затвердження розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів".
Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -
Позивачі у справі -громадяни ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10 є акціонерами ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" (далі -Товариство), що підтверджується відповідними сертифікатами іменних акцій, копії яких долучені до матеріалів справи.
22.11.2007 року загальними зборами акціонерів ВАТ „Нікопольський завод феросплавів” було прийнято рішення, оформлене протоколом № 10, про збільшення статутного капіталу зазначеного товариства на 312 000 000 грн. шляхом додаткового випуску 1 248 000 000 простих іменних акцій та їх закритого (приватного) розміщення.
Зазначеним рішенням акціонерів, також затверджено окремим додатком (Додаток № 1 до протоколу № 10 від 22.11.2007р.) протокол рішення про закрите (приватне) розміщення акцій, яким визначено порядок розміщення акцій Товариства.
Так, наведеним Додатком, зокрема встановлено, що уповноваженим органом з розміщення акцій Товариства є Наглядова (Спостережна) рада ВАТ „Нікопольський завод феросплавів”. Уповноваженими особами з розміщення акцій Товариства є член Наглядової (Спостережної) ради Товариства пані ОСОБА_17, член Наглядової (Спостережної) ради Товариства пан ОСОБА_15 та член Наглядової (Спостережної) ради Товариства пан ОСОБА_18. Уповноважені з розміщення акцій особи мають право діяти лише спільно. Всі документи (правочини), які оформлюють (випускають, приймають) уповноважені з розміщення акцій особи мають бути скріплені підписами цих трьох уповноважених осіб.
Додатком, також встановлено, що закрите (приватне) розміщення акцій здійснюється у два етапи. Другий етап закритого (приватного) розміщення акцій - закрите (приватне) розміщення акцій серед існуючих акціонерів Товариства у кількості, що перевищує кількість акцій, на яку акціонер реалізував своє переважне право на першому етапі. На другому етапі розміщуються акції, не розміщені (не реалізовані) протягом строку, який визначений для реалізації акціонерами свого преважного права.
Строк проведення другого етапу - 3 (три) календарних дні, починається з 09.00 год. 30.01.2008 р. та припиняється о 16.00 год. 01.02.2008р.
Заяви на придбання акцій в ході другого етапу закритого (приватного) розміщення розглядаються в порядку їх надходження відповідно до терміну, який визначений цим етапом розміщення. Заяви на участь у другому етапі, що надійшли від акціонерів до дати початку другого етапу закритого (приватного) розміщення акцій, не розглядаються.
Переваг (різних умов) одних акціонерів перед іншими на придбання акцій на другому етапі закритого (приватного) розміщення не існує. Попередньо надані заяви на придбання відповідної кількості акцій задовольняються в повному об'ємі (за умов наявності відповідної кількості нерозміщених акцій), заяви, надані в порядку черговості пізніше, задовольняються в об'ємі нерозміщених Товариством акцій, до повного їх розміщення.
В разі укладення на другому етапі за попередньо наданими на другому етапі розміщення заявами договорів купівлі-продажу на повну кількість акцій, які підлягають реалізації на другому етапі, за заявами, наданими в порядку черговості пізніше, договори не укладаються. Дані заяви підлягають обов'язковій реєстрації в журналі і мають бути задоволені в порядку черговості їх реєстрації лише в разі розірвання попередньо укладених договорів, але не пізніше закінчення строку розміщення акцій.
Всі заяви від акціонерів в ході розміщення надаються особисто акціонером (його представником) протягом відповідного етапу розміщення (на якому особи мають право придбати акції) у робочі дні з 09.00 год. до 16.00 год. та вихідні та святкові дні з 11.00 до 14.00. Заява складається на ім'я уповноважених з розміщення акцій осіб емітента у довільній формі, але з обов'язковим зазначенням прізвища, ім'я та по батькові - для фізичних осіб, або назви та коду за ЄДРПОУ - для юридичних осіб; кількості акцій, яку бажає придбати особа.
Всі заяви надаються за місцезнаходженням Товариства - 53213, Україна, Дніпропетровська обл., м. Нікополь, вул. Електрометалургів, 310, відділ корпоративних фінансів та зв'язків, кім. 3.
Заяви на придбання акцій, відповідно до яких прийнято рішення про розміщення, реєструються в обліковому журналі, які ведуть уповноважені з розміщення особи Товариства (або особи за відповідним дорученням, виданим від трьох уповноважених з розміщення акцій осіб). Заяви реєструються відповідно до черговості їх надходження, факт реєстрації заяви в журналі засвідчується особистим підписом акціонера в журналі, в зв'язку з чим заяви на придбання акцій, отримані уповноваженими особами будь-яким іншим способом ніж особисто наданих акціонером (його представником), а також заяви, надані не в межах встановленого строку, не розглядаються та в обліковому журналі не реєструються.
Всі заяви розглядаються в порядку черговості по мірі їх надходження. Для кожного етапу розміщення акціонером подається окрема заява в межах відповідного етапу.
Одночасно з заявою, особам (фізичним та юридичним), які бажають придбати акції, обов'язково необхідно подати уповноваженим з розміщення акцій особам (або особі за відповідним дорученням, виданим від трьох уповноважених з розміщення акцій осіб), якими здійснюється облік розповсюдження розміщення, анкету відповідного зразку, форму якої встановлено «Положенням про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів», затвердженого Рішенням ДКЦПФР № 1000 від 17.10.2006 року, а фізичним особам-резидентам також копію документа, виданого органом державної податкової служби, що засвідчує присвоєння фізичній особі ідентифікаційного номера платника податків.
Заява від фізичної особи підписується особисто або уповноваженим представником фізичної особи. У разі подання заяви представником акціонера, до заяви додаються документи, що підтверджують повноваження такого представника відповідно до чинного законодавства. Заява від юридичної особи підписується керівником або уповноваженою ним особою та завіряється печаткою. Повноваження керівника підтверджує витяг зі Статуту в частині повноважень керівника та Наказ про призначення керівником підприємства, установи, організації.
У разі відповідності поданої заяви та інших обов'язкових для надання документів визначеним цим рішенням вимогам, між акціонером та Товариством укладається договір купівлі - продажу акцій, який надається особисто акціонеру (його представнику) уповноваженими особами (або особами за відповідним дорученням, виданим від трьох уповноважених з розміщення акцій осіб). Укладені договори надаються акціонерам у робочі дні відповідного етапу розміщення акцій з 09.00 год. до 16.00 год. та вихідні та святкові дні з 11.00 до 14.00.
Договори купівлі-продажу акцій підписуються Головою Правління Товариства та набивають чинності після підписання договорів купівлі-продажу акцій трьома уповноваженими з розміщення акцій особами (або особами за відповідним дорученням, виданим від трьох уповноважених з розміщення акцій осіб).
27.12.2007р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку було прийнято рішення за № 2334 про реєстрацію випуску акцій ВАТ „Нікопольський завод феросплавів” та зобов'язання Департаменту корпоративних відносин видати відповідачу-1 тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій.
Як вбачається з матеріалів справи за наслідками другого етапу розміщення акцій Товариством було укладеного договір купівлі-продажу цінних паперів № 454 від 30.01.2008р. з Компанією "Софалон Інвестмент Лімітед", яка створена та зареєстрована в Республіці Кіпр 13-го червня 2006 року під реєстраційним № 177989 в особі представника пана ОСОБА_14 який діяв за дорученням від 22.01.2008р., предметом якого є оплатна передача права власності на 7 630 187 штук простих іменних акцій Товариства, номінальною вартістю 0,25грн. за одну акцію, загальною вартістю пакету акцій -1 907 546,75грн.
02.02.2008р. Наглядовою (Спостережною) Радою Товариства було прийнято рішення про затвердження результатів другого етапу закритого (приватного) розміщення акцій ВАТ „Нікопольський завод феросплавів”, про що складено відповідний протокол, де зазначено, що продаж акцій запропонованих для розміщення на другому етапі розміщення акцій Товариства саме Компанії "Софалон Інвестмент Лімітед" здійснено у зв'язку із поданням відповідачем-3 заяви на придбання акцій першим з зацікавлених акціонерів (всього подано 45 заяв) та на повну кількість акцій, що залишилися до розміщення на другому етапі.
07.02.2008 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів ВАТ „Нікопольський завод феросплавів”, на яких було прийнято рішення, оформлене протоколом № 11 від 07.02.2008 року, про внесення та затвердження змін до Статуту ВАТ „Нікопольський завод феросплавів” пов'язаних із змінами законодавства України та збільшенням статутного капіталу Товариства, шляхом викладення статуту у новій редакції. Як вбачається з зазначеного протоколу у зборах приймали участь акціонери та їх представники, що у сукупності володіють 98,67% статутного капіталу Товариства.
18.02.2008 року Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку (далі - ДКЦПФР) прийняла рішення "Щодо реєстрації звіту про результати закритого (приватного ) розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", яким вирішила зареєструвати звіт про результати закритого (приватного) розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та зобов'язала Департамент корпоративних відносин видати відповідачу-1 зареєстрований звіт про результати закритого (приватного) розміщення акцій та свідоцтво про реєстрацію випуску акцій.
На виконання цього рішення Департаментом корпоративних відносин видано Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій, реєстраційний номер 551/1/07 від 18.02.2008 року, яким засвідчено випуск акцій, що здійснюється ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на загальну суму триста вісімдесят сім мільйонів вісімсот вісімдесят чотири тисячі чотириста дев'яносто п'ять гривень, номінальною вартістю двадцять п'ять копійок у документарній формі; простих іменних -один мільярд п'ятсот п'ятдесят один мільйон п'ятсот тридцять сім тисяч дев'ятсот вісімдесят штук на суму триста вісімдесят сім мільйонів вісімсот вісімдесят чотири тисячі чотириста дев'яносто п'ять гривень; привілейованих іменних -0 штук.
Причиною виникнення спору є, як вважають позивачі, проведення другого етапу розміщення акцій Товариства з порушенням порядку, встановленого рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ „Нікопольський завод феросплавів” від 22.11.2007 року, зокрема черговості подання заяв та рівності умов для усіх акціонерів щодо придбання акцій, проти чого заперечує відповідач-1.
Так, в обґрунтування позовних вимог позивачі зазначають, що зранку 30.01.2008р. прибули до приміщення відділу корпоративних фінансів та зв'язків Товариства та склали список черговості, до якого не входив представник Компанії "Софалон Інвестмент Лімітед". О 9 годині до відділу корпоративних фінансів та зв'язків увійшов перший акціонер з черги -ОСОБА_4, від якого уповноважені особи прийняли заяву на придбання акцій, але відмовили в укладенні договору купівлі-продажу у зв'язку з їх викупом у повному обсягу іншою особою. Між тим, до приміщення відділу корпоративних фінансів та зв'язків інших акціонерів з черги не заходило, отже представник відповідача-3 не мав можливості першим подати заяву на придбання акцій. Після цього позивачам не було надано можливості подати та зареєструвати свої заяви на придбання акцій.
На підтвердження вищенаведених обставин позивачі надали копії складеного списку черговості, схеми розташування акціонерів у приміщенні відділу корпоративних фінансів та зв'язків, заяв акціонерів на адресу прокурора м. Нікополя щодо порушення інтересів акціонерів під час другого етапу розміщення акцій Товариства, актів про порушення умов проведення розміщення акцій Товариства, складених акціонерами.
Між тим, згідно зі ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування (ч. 2 ст. 34 ГПК України).
Суд вважає, що надані позивачами докази порушення умов проведення другого етапу розміщення акцій Товариства не є належними, оскільки складалися та підписувалися самими позивачами, які зацікавлені у розгляді справи, отже не можуть вважатися об'єктивними та виключати обставин, на які посилається відповідач-1. Не надано позивачами і заяв про придбання акцій (окрім позивача-10), анкет та інших обов'язкових для надання документів, визначених рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р., які б свідчили про реальну можливість позивачів брати участь у другому етапі розміщення акцій Товариства.
Разом з цим, суд враховує, що за наслідками заяв позивачів Нікопольською міжрайонною прокуратурою проводилася відповідна перевірка в межах, якої опитувалися акціонери та посадови особи ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та за наслідками якої було 21.01.2010р. винесено постанову про відмову в порушенні кримінальної справи. Як вбачається з наданої постанови, дослідчою перевіркою встановлено, що на 30.01.2008р. існувало три списку черговості акціонерів на придбання акцій, які складалися самими акціонерами без участі уповноважених осіб Товариства. 30.01.2008р. в черзі у відділі корпоративних фінансів та зв'язків були присутні інші невідомі позивачам акціонери, а представника відповідача-3 жодний з позивачів не знав в обличчя.
Враховуючи вищевикладене, суд вважає безпідставними твердження позивачів щодо порушення вимог чинного законодавства України, яким врегульовані спірні правовідносини, зокрема Законів України „Про цінні папери та фондовий ринок”, „Про господарські товариства”, Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженого Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.02.2007 N 387 під час другого етапу розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів".
Окрім того, заявлені позивачами позовні вимоги, що розглядаються судом, зокрема: визнання другого етапу розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" незаконним; визнання майнових інтересів позивачів як акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на придбання акцій у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" порушеними, а дій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" по відмові в придбанні акцій у другому етапі розміщення згідно рішення зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р. незаконними; другий етап розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" - провести з урахуванням складеного списку живої черговості 30.01.08р. акціонерами ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", бажаючими взяти участь у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", як цього вимагає встановлений порядок та рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р.; визнання позивачів потерпілими від зловживання своїх службових обов'язків посадових осіб ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та складення з позивачами документів, які відповідають порядку та рішенню загальних зборі в акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.07р. на придбання акцій в ході другого етапу закритого розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" не відповідають визначеним чинним законодавством України, зокрема ст. 16 ЦК України, способам захисту порушеного права та інтересу особи.
Отже, позивачами обрано неналежний спосіб захисту права та інтересу, який до того-ж не призведе до реального відновлення порушених прав позивачів, враховуючи також відчуження акцій Товариства розміщених на другому етапі на користь відповідача-3, що є підставою для відмови у позові в цій частині.
Таким чином, оцінюючи матеріали справи у їх сукупності, суд не вбачає достатніх підстав для задоволення позовних вимог позивачів у справі.
При цьому, суд враховує, що в нього відсутні правові підстави для розгляду позовних вимог позивачів щодо визнання недійсним укладення договору № 454 купівлі-продажу цінних паперів від 30.01.08р. між ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та Компанією "Софалон Інвестмент Лімітед" на другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", оскільки позивачами та відповідачем-1 не були вчинені дії необхідні для належного повідомлення відповідача-3 про розгляд справи з дотриманням вимог Гаазької Конвенції про вручення за кордоном судових або позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965р., внаслідок чого відповідне належне повідомлення відповідача-3 не відбулося, а відтак розгляд вимоги про визнання недійсним спірного договору, стороню якого є відповідач-3 без участі представника останнього, враховуючи загальні засади здійснення судочинства є неможливим.
Так, ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27.10.2009р. залучено до участі у справі іншого відповідача-3 - Компанію "Софалон Інвестмент Лімітед" та зобов'язано відповідача-1 надати суду в строк до 16.11.2009р. нотаріально посвідчений переклад даної ухвали англійською мовою у двох примірниках, здійснити переклад на англійську мову судового формуляру (у 2-х примірниках) про вручення за кордоном ухвали господарського суду Дніпропетровської області про відкладення розгляду справи від 27.10.2009р. відповідачу-3 у справі для виконання вимог Гаазької Конвенції про вручення за кордоном судових або позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965р. та надати суду до 16.11.2009р. нотаріально посвідчені переклади зазначених формулярів у 2-х примірниках.
Відповідачем-1 зазначена вимога суду виконана не була, а представник відповідача-1 не з'явився до судового засідання призначеного на 11.05.2010р. У зв'язку з цим судом було запропоновано позивачам здійснити вищенаведені необхідні дії для належного повідомлення відповідача-3 та роз'яснені позивачам відповідні процесуальні наслідки відмови від вчинення таких дій. Але позивачі у категоричній формі відмовилися від вчинення зазначених дій, що підтверджується звукозаписами судових засідань у даній справі від 11.05.2010р. та 03.06.2010р.
За наведених обставин, суд вважає за необхідне з підстав, передбачених п. 5 ч. 1 ст. 81 ГПК України, позовні вимоги позивачів в частині визнання недійсним укладення договору № 454 купівлі-продажу цінних паперів від 30.01.08р. між ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та Компанією "Софалон Інвестмент Лімітед" на другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" залишити без розгляду.
Безпідставними є і позовні вимоги позивачів про визнання загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 07.02.2008р. незаконними. Так, в обґрунтування їх незаконності позивачі посилаються на відмову акціонерів та їх представників, які брали участь у зборах представитися позивачам, які також приймали участь у зборах, з чого останні роблять висновок про відсутність кворуму на зборах.
Між тим, з протоколу зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" № 11 від 07.02.2008р. вбачається, що у зборах приймали участь акціонери та їх представники, які у сукупності володіють 98,67% статутного капіталу Товариства, що позивачами належними доказами не спростовано.
Відповідно ж до ч. 8 ст. 41 Закону України „Про господарські товариства”, в редакції, що була чинною на час прийняття спірного рішення, загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.
В частині позовних вимог позивачів до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку щодо відміни реєстрації у Державній комісії з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій та отримання емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску акцій та визнання дій Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку протиправними щодо внесення реєстрації змін до Статуту ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", пов'язаних зі збільшенням статутного фонду, реєстрації у ДКЦПФР звіту про результати закритого (приватного) розміщення акцій на отримання емітентом свідоцтва про реєстрацію випуску акцій; згідно Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні за неналежне виконання своїх обов'язків притягти до відповідальності Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку, суд вважає за необхідне провадження у справі припинити на підставі п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України, враховуючи що згідно з ст.ст. 2, 3, 17 КАС України, ст. 5 Закону України „Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні” відповідач-2 є суб'єктом владних повноважень у спірних правовідносинах, а справа в цій частині є справою адміністративною юрисдикції, отже спір в цій частині не підлягає вирішенню в господарських судах України згідно з ст.ст. 12, 58 ГПК України.
Враховуючи усе вищевикладене позовні вимоги позивачів у справі є безпідставними та не підлягають задоволенню. Внаслідок відмови у задоволенні позову та згідно з ст. 49 ГПК України, судові витрати, сплачені позивачами за розгляд справи слід віднести на позивачів.
З огляду на вищенаведені обставини справи не вбачає суд і достатніх підстав для задоволення клопотання позивачів щодо проведення криміналістичного дослідження відповідності підписів члені наглядової ради ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" ОСОБА_15 та ОСОБА_14 в заяві на придбання акцій, договорі № 454 купівлі-продажу цінних паперів від 30.01.2008р., журналі реєстрації заяв акціонерів на участь в другому етапі розміщення акцій та в протоколах про затвердження розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів".
При цьому, суд враховує, що проведення відповідної почеркознавчої експертизи можливо за наявності оригіналів відповідних документів, з'явлення певних осіб до судового засідання з метою відібрання експериментальних зразків підписів та надання їх вільних зразків підписів. Між тим, вимоги суду щодо надання необхідних документів, забезпечення явки членів Наглядової ради ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" до судового засідання відповідачем-1 виконані не були, що унеможливлює призначення відповідної судової експертизи.
З підстав не виконання відповідачем-1 без поважних причин вимог суду щодо надання документів необхідних для розгляду справи, а також не вчинення дій необхідних для належного повідомлення відповідача-3 про розгляд справи з дотриманням вимог Гаазької Конвенції про вручення за кордоном судових або позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965р., тобто за ухилення від вчинення дій, покладених господарським судом на відповідача-1, суд керуючись ч. 5 п. 1 ст. 83 ГПК України вважає за необхідне стягнути з відповідача-1 в доход Державного бюджету України штраф у розмірі 1700,00грн.
Внаслідок прийняття рішення у справі по суті спору та згідно з ст.. 68 ГПК України, суд вважає за необхідне скасувати заходи вжиті до забезпечення позову позивачів у справі ухвалою суду від 26.12.2008р. у справі № К25/185-08 щодо накладення арешту на 7,5 млн. штук акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" нереалізованих на першому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів".
З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 1, 4-2, 4-3, 12, 33, 34, 49, 58, 68, п. 1 ч. 1 ст. 80, п. 5 ч. 1 ст. 81, 82-85 ГПК України, господарський суд,-
У задоволенні позовних вимог позивачів про: визнання другого етапу розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" незаконним; визнання майнових інтересів позивачів як акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" на придбання акцій у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" порушеними, а дій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" по відмові в придбанні акцій у другому етапі розміщення згідно рішення зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р. незаконними; визнання загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 07.02.2008р. незаконними; проведення другого етапу розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" з урахуванням складеного списку живої черговості 30.01.08р. акціонерами ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", бажаючими взяти участь у другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів", як цього вимагає встановлений порядок та рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.2007р.; визнання позивачів потерпілими від зловживання своїх службових обов'язків посадових осіб ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та складення з позивачами документів, які відповідають порядку та рішенню загальних зборі в акціонерів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" від 22.11.07р. на придбання акцій в ході другого етапу закритого розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" -відмовити.
Провадження у справі в частині позовних вимог до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -припинити.
Позовні вимоги позивачів в частині визнання недійсним укладення договору № 454 купівлі-продажу цінних паперів від 30.01.08р. між ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" та Компанією "Софалон Інвестмент Лімітед" на другому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" -залишити без розгляду.
Скасувати заходи вжиті до забезпечення позову ухвалою суду у справі № К25/185-08 від 26.12.2008р. щодо накладення арешту на 7,5 млн. штук акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" нереалізованих на першому етапі розміщення акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів".
Стягнути з Відкритого акціонерного товариства „Нікопольський завод феросплавів” (м. Нікополь Дніпропетровської області, вул. Енергетична, 310, код ЄДРПОУ 00186520) в доход Державного бюджету України (Управління Держказначейства у Жовтневому районі м. Дніпропетровська, УДКУ у Дніпропетровській області, ЄДРПОУ 24246786, МФО 805012, п/р 31118095700005) штраф у розмірі 1700,00грн. за ухилення від вчинення дій, покладених господарським судом на ВАТ „Нікопольський завод феросплавів”, видати наказ.
Судові витрати за розгляд справи віднести на позивачів.
Суддя А.Є. Чередко
Рішення підписано