30 липня 2021 року м. Ужгород№ 260/580/21
Закарпатський окружний адміністративний суд у складі: головуючої - судді Маєцької Н.Д., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовною заявою ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України про визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити дії, -
ОСОБА_1 звернувся до Закарпатського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, якою просить: 1) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України здійснити розрахунок вислуги років в календарному, пільговому та обчислені для виплати відсоткової надбавки на день фактичного виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України; 2) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України внести зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 (по особовому складу) в частині вислуги років у календарному обчисленні та дати встановлення вислуги років; 3) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України внести зміни до військової особової справи ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу -ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України № 3364707814/Г-013117 в частині вислуги років, періоду проходження військової служби та дати виключення із списків особового складу частини; 4) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України внести зміни до пункту 10 та 17 військового квитка ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України серії НОМЕР_2 в частині вислуги років та дати виключення із списків особового складу частини; 5) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України продовжити строк дії контракту від 29.04.2016 року ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України з періоду з 31.12.2018 року до дня фактичного виключення зі списків особового складу частини із одночасним внесенням запису до пункту 12 контракту в частині дати припинення чинності військового контракту; 6) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України здійснити нарахування та виплату ОСОБА_1 грошового забезпечення за займаною посадою кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, за період з 31.12.2018 року по день фактичного виключення зі списків особового складу частини, у відповідності до пп. "л" п. 1 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 р. № 100, з відрахуванням законодавчо встановлених податків та зборів, з одночасною компенсацією сум податку з доходів фізичних осіб відповідно до п. 2 Порядку виплати щомісячної грошової компенсації сум податку з доходів фізичних осіб, що утримуються з грошового забезпечення, грошових винагород та інших виплат, одержаних військовослужбовцями, поліцейськими та особами рядового та начальницького складу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 44 від 15.01.2004 року.
15 березня 2021 року до суду надійшла заява позивача про уточнення позовних вимог, яка за своїм змістом, в розумінні вимог Кодексу адміністративного судочинства України, є заявою про збільшення позовних вимог.
Відповідно до вказаної заяви, позивач виклав свої позовні вимоги у наступній редакції:
1) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України здійснити розрахунок вислуги років в календарному, пільговому та обчислені для виплати відсоткової надбавки на день фактичного виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України;
2) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України внести зміни до військової особової справи ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України № 3364707814/Г-013117 в частині вислуги років, періоду проходження військової служби, дати виключення із списків особового складу частини, номеру наказу командира військової частини;
3) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України внести зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 (по особовому складу) в частині вислуги років у календарному обчисленні та дати встановлення вислуги років;
4) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України витребувати від Ужгородського ОМВК Закарпатської області особову справу ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України № 3364707814/Г-013117;
5) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України внести зміни до пункту 10 та 17 військового квитка ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України серії НОМЕР_2 в частині вислуги років та дати виключення із списків особового складу частини;
6) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України продовжити строк дії контракту від 29.04.2016 року ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України з періоду з 31.12.2018 року до дня фактичного виключення зі списків особового складу частини із одночасним внесенням запису про підстави продовження контракту та до пункту 12 контракту в частині дати припинення чинності військового контракту у примірник, який зберігається у особовій справі № 3364707814/Г-013117, відповідно до п. 37 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2018 року № 1153/2008;
7) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України оформити письмовим наказом по особовому складу про продовження дії контракту від 29.04.2016 року ОСОБА_1 кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, відповідно до п. 12 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008;
8) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України здійснити нарахування та виплату ОСОБА_1 грошового забезпечення за займаною посадою кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, за період з 31.12.2018 року по день фактичного виключення зі списків особового складу частини, з відрахуванням законодавчо встановлених податків та зборів, з одночасною компенсацією сум податку з доходів фізичних осіб відповідно до п. 2 Порядку виплати щомісячної грошової компенсації сум податку з доходів фізичних осіб, що утримуються з грошового забезпечення, грошових винагород та інших виплат, одержаних військовослужбовцями, поліцейськими та особами рядового та начальницького складу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 44 від 15.01.2004 року;
9) Зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 Національної гвардії України нарахувати та виплатити на користь ОСОБА_1 додаткові види грошового забезпечення, починаючи з 31.12.2018 року по день фактичного виключення зі списків особового складу військової частини з розрахунку: компенсація за невикористані основні та додаткові відпустки; матеріальні допомоги на оздоровлення; матеріальна допомога на вирішення соціально-побутових питань; компенсація за неотримане речове майно; компенсація за продовольче забезпечення.
Позовні вимоги обгрутовані тим, що на позивач проходив військову службу у Військовій частині НОМЕР_1 . Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду в адміністративній справі № 260/96/19 визнано протиправним та скасовано пункт 2 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Західного оперативно-територіального об'єднання Національної гвардії України № 315 від 29.12.2018 року в частині виключення позивача зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення. У зв'язку з чим, зазначає, що позивача необхідно вважати таким, що проходить службу до винесення щодо нього нового наказу (по стройовій частині) про виключення із списків частини.
Відповідач надав суду відзив на позовну заяву, відповідно до якого просить відмовити у задоволенні позову в зв'язку з тим, що на виконання рішення від 16 червня 2020 року у справі № 260/96/19 військовою частиною видано наказ від 30 грудня 2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини ", яким скасовано пункт 2 наказ від 29 грудня 2018 року № 315 в частині виключення позивача зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення. За період з 2019 року по 2021 рік наказів про поновлення позивача на військовій службі не видавалось, оскільки судом визнано правомірним звільнення позивача з військової служби, а відтак позивач військову службу не проходив, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення позовних вимог.
Дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд приходить наступних висновків.
Судом встановлено, що позивач проходив військову службу у військовій частині НОМЕР_1 Національної гвардії України.
Відповідно до витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_1 "По особовому складу" від 29 грудня 2018 року № 69 о/с розірвано контракт про проходження позивачем військової служби в Національній гвардії України, на підставі п. "ж" п.2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу».
Згідно наказу командира військової частини “По стройовій частині” від 29.12.2018 року №315 солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3-го відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону, звільненого відповідно до п. ж п. 2 ч. 5 ст. 26 ЗУ “Про військовий обов'язок і військову службу”, виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року.
Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у адміністративній справі № 260/96/19 позовні вимоги ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на роботі та стягнення середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу задоволено частково: 1) Визнано протиправним та скасовано п.2 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Західного оперативно-територіального об'єднання Національної гвардії України ( АДРЕСА_1 , ЄДРПОУ: НОМЕР_3 ) № 315 від 29.12.2018 року в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 ( АДРЕСА_2 , ідентифікаційний код - НОМЕР_4 ), кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону з 31.12.2018 року. 2) У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 01 грудня 2020 року залишено без змін рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у справі № 260/96/19.
На виконання рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у справі № 260/96/19 наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" скасовано п. 2 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 29.12.2018 року № 315, в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону з 31.12.2018 року.
Крім того, відповідно до п. 3 наказу № 945 від 30 грудня 2020 року внесено зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16.01.2020 року № 13, доповнивши його пунктом щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 .
Відповідно до п. 7 витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 281 внесено зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16 січня 2021 року № 13, доповнивши його пунктом у наступній редакції: "9. Виключити зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8- ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону, звільненого відповідно до пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" з військової служби наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 29.12.2018 № 69 о/с у запас ЗС України (у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем)".
Частина 2 статті 19 Конституції України передбачає, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до статті 2 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов'язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Відповідно до ч. 3 ст. 24 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» № 2232-ХІІ від 25.03.1992 року закінченням проходження військової служби вважається день виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби громадянами України.
Пунктом 9 статті 26 вказаного закону зазначено, що звільнення військовослужбовців з військової служби здійснюється в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.
Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджене Указом Президента України від 10.12.2008 №1153/2008 (надалі - Положення).
Відповідно до п. 12 Положення встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України.
Пунктом 242 Положення встановлено, що після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов'язані у п'ятиденний строк прибути до районних (міських) військових комісаріатів для взяття на військовий облік.
Судом встановлено, що позивача звільнено з військової служби на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 29 грудня 2018 року № 69 о/с.
Наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 29 грудня 2018 року № 315 позивача виключено зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31 грудня 2018 року.
Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у адміністративній справі № 260/96/19 визнано протиправним та скасовано п.2 наказу командира військової частини НОМЕР_1 Західного оперативно-територіального об'єднання Національної гвардії України № 315 від 29.12.2018 року в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення позивача з 31.12.2018 року та у задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що після визнання протиправним та скасування п. 2 наказу від 29 грудня 2018 року № 315 в частині виключення його зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення він вважається таким, що проходить військову службу до винесення щодо нього нового наказу про виключення із списків частини.
В той же час, як вже встановлено судом, на виконання рішення Закарпатського окружного адміністративного суду від 16 червня 2020 року у справі № 260/96/19 наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" скасовано п. 2 наказу командира Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 29.12.2018 року № 315, в частині виключення зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення солдата ОСОБА_1 кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8-ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону з 31.12.2018 року та п. 3 наказу № 945 від 30 грудня 2020 року внесено зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16.01.2020 року № 13, доповнивши його пунктом щодо виключення зі списків особового складу частини ОСОБА_1 .
Крім того, відповідно до п. 7 витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 281 внесено зміни до наказу командира військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (по стройовій частині) від 16 січня 2021 року № 13, доповнивши його пунктом у наступній редакції: "9. Виключити зі списків особового складу частини та всіх видів забезпечення з 31.12.2018 року солдата ОСОБА_1 , кулеметника 3 відділення 1-го взводу 8- ї стрілецької роти 4-го стрілецького батальйону, звільненого відповідно до пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" з військової служби наказом командира військової частини НОМЕР_1 від 29.12.2018 № 69 о/с у запас ЗС України (у зв'язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем)".
Таким чином, у відповідності до вищевказаних наказів позивача виключено зі списків особового складу частини з 31 грудня 2018 року. У зв'язку з чим, його вислуга років не змінилася.
В той же час, суд зазначає, що на момент винесення рішення суду в даній справі вищевказаний наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 945 "Про скасування пункту наказу командира частини та внесення змін до наказу командира частини" та наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 30 грудня 2020 року № 281 (по стройовій частині) є чинними.
Крім того, відповідно до п. 231 Положення у разі незаконного звільнення з військової служби військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом, підлягає поновленню на військовій службі на попередній або за його згодою на іншій, не нижчій, ніж попередня, посаді. У разі поновлення на військовій службі орган, який прийняв рішення про таке поновлення, одночасно вирішує питання щодо виплати військовослужбовцю матеріального і грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, які він недоотримав внаслідок незаконного звільнення. Цей період зараховується військовослужбовцю до вислуги років (як у календарному, так і пільговому обчисленні) та до строку, встановленого для присвоєння чергового військового звання. У такому разі контракт, строк дії якого закінчився під час вимушеного прогулу, продовжується на строк вимушеного прогулу і строк, необхідний для визначення придатності до проходження військової служби за станом здоров'я та прийняття рішення щодо укладення нового контракту. Новий контракт з таким військовослужбовцем укладається у порядку, визначеному цим Положенням.
Згідно з п. 232 Положення у разі незаконного звільнення військовослужбовця з військової служби поновлення його на попередній або рівнозначній посаді здійснюється наказом посадової особи, яка має право звільнення цієї категорії військовослужбовців з військової служби, їй рівнозначної або вищої. Наказ видається на підставі копії рішення суду, матеріалів службового розслідування та копії наказу, виданого відповідним командиром (начальником), про притягнення до дисциплінарної відповідальності посадових осіб, винних у незаконному звільненні військовослужбовця.
Як вже зазначалося судом, відповідно до витягу з наказу командира Військової частини НОМЕР_1 "По особовому складу" від 29 грудня 2018 року № 69 о/с розірвано контракт про проходження позивачем військової служби в Національній гвардії України, на підставі п. "ж" п.2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу».
Вказаний наказ був предметом оскарження в адміністративній справі № 260/96/19.
Рішенням Закарпатського окружного адміністративного суду від 16.06.2020 року у вищевказаній справі, встановлено правомірність наказу командира військової частини від 29 грудня 2018 року № 69 о/с.
Відповідно до ч. 4 ст. 78 КАС України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом.
Таким чином, наказ про розірвання контракту про проходження позивачем військової служби в Національній гвардії України є чинним та не скасованим в судовому порядку.
Враховуючи вищенаведені обставини в їх сукупності, суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.
У відповідності до ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст. 78 КАС України. Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України: в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Відповідач як суб'єкт владних повноважень надав до суду достатньо належних і достовірних доказів, а відтак, довів правомірності своїх дій, у зв'язку з чим позовні вимоги є необґрунтованими, суперечать вимогам закону та не відповідають обставинам справи, що підтверджується дослідженими судом належними та допустимими доказами та у задоволенні позову слід відмовити в повному обсязі.
Керуючись ст. ст. 5, 19, 77, 243, 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -
1. У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 ( АДРЕСА_3 , РНОКПП НОМЕР_4 ) до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України (м. Львів, Франківський район, вул. Княгині Ольги, буд. 105, код ЄДРПОУ НОМЕР_3 ) про визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити дії, - відмовити.
2. Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції (з урахуванням особливостей, що встановлені пп. 15.5 п. 15 Розділу VII КАС України).
СуддяН.Д. Маєцька