Справа № 357/7006/21
1-в/357/391/21
12 липня 2021 року м. Біла Церква
Білоцерківський міськрайонний суд Київської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
секретар судового засідання ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Біла Церква Київської області в приміщенні Білоцерківського міськрайонного суду Київської області в режимі відеконференції з ДУ «Білоцерківська виправна колонія (№ 35)» клопотання засудженого
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, з вищою освітою, одруженого, маючого на утриманні малолітнійх дітей 2018 та 2021 року народження, фізичної особи-підприємця, до засудження зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого: 1) 04.09.2012 Шевченківським районним судом за ч. 2 ст. 190 КК України до 1 року 9 місяців позбавлення волі, звільнений 31.05.2013 умовно-достроково з невідбутим строком покарання 5 місяців 27 днів; 2) 21.09.2016 вирокои Подільського районного суду м. Києва за ч. 2 ст. 190 КК України до покарання у виді штрафу у розмірі 50 неоподаткованих мінімумів доходів громадян; 3) 20.12.2016 вироком Подільського районного суду м. Києва за ч. 2 ст.190 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки, 27.07.2020 вироком Київського апеляційного суду вирок Подільського районного суду м. Києва від 20.12.2016 у частині призначення покарання скасовано і призначено покарання за ч. 2 ст. 190 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки, на даний час засудженого 19.02.2021 вироком Подільського районного суду м. Києва за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України до 2 років 3 місяців позбавлення волі,
про перерахунок строку попереднього ув'язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України,-
сторони кримінального провадження та інші учасники судового провадження: прокурор Білоцерківської окружної прокуратури ОСОБА_4 , представник Державної установи «Білоцерківської виправної колонії (№35)» ОСОБА_5 , засуджений ОСОБА_3
30.06.2021 до Білоцерківського міськрайонного суду Київської області звернувся засуджений ОСОБА_3 , який відбуває покарання у ДУ «Білоцерківська виправна колонія (№35)», із клопотанням про перерахунок строку попереднього ув'язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII) з розрахунку один день ув'язнення за два дні позбавлення волі за період з 17.06.2020 по 29.03.2021 .
У судовому засіданні засуджений ОСОБА_3 клопотання підтримав та просив його задовольнити.
Представник адміністрації колонії та прокурор проти задоволення клопотання не заперечували.
Вислухавши учасників судового засідання, вивчивши надані матеріали, суддя приходить до таких висновків, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ч.1 ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII) зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26.11.2015 №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
21.06.2017 набрав чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в новій редакції, зокрема, що попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Закон України від 26.11.2015 № 838-VII поліпшує становище особи, а тому ч. 5 статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.
В судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_3 засуджений вироком Подільського районного суду м. Києва від 19.02.2021 за ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 190, ч. 1, ч. 4 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 3 місяці.
З вироку Подільського районного суду м. Києва від 19.02.2021 вбачається, що ОСОБА_3 вчинив злочини, за якими його засуджено, у період з 08.06.2016 по 19.07.2016. Відповідно до протоколу затримання особи, ОСОБА_3 затриманий 17.06.2020 на виконання ухвали Апеляційного суду м. Києва у провадженні 11-кп/796/807/2017 від 27.12.2017, якою надано дозвіл на затримання з метою приводу до Апеляційного суду м. Києва за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України. Вирок Подільського районного суду міста Києва від 19.02.2021 набрав законної сили 29.03.2021.
Таким чином, в судовому засіданні встановлено, що попереднє ув'язнення до ОСОБА_3 застосовувалося з 17.06.2020 по 29.03.2021.
Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув'язнення» попереднє ув'язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Стаття 72 ч. 5 КК України в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-VIIІ передбачала, що зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі. За вказаною нормою у строк попереднього ув'язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув'язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження. Суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув'язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання, передбачене частиною першою цієї статті.
Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIIІ, який набрав чинності 21 червня 2017 року, ст. 72 ч. 5 КК України викладено у такій редакції: «Попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув'язнення, може пом'якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Статтею 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.
Зазначені права та свободи людини і громадянина мають своє відображення у положеннях ст. 5 КК України. Так, ч. 2 цієї статті передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії у часі.
Відповідно до правового висновку щодо правозастосування, який міститься в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року в справі №663/537/17, положення ст. 72 ч. 5 КК України щодо правил зарахування попереднього ув'язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ст. 72 ч. 1 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ст. 4 ч. 2 КК України.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).
Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIIIяк такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ст. 5 ч. 1 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону №838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув'язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ст. 5 ч. 2 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ст. 72 ч. 5 КК України в редакції Закону №2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Враховуючи, що ОСОБА_3 засуджений вироком Подільського районного суду м. Києва від 19.02.2021за злочини, що вчинені у період з 08.06.2016 по 19.07.2016, тобто до 20.06.2017, і щодо нього у межах даного кримінального провадження застосовувалися заходи попереднього ув'язнення після 21.06.2017, то зарахування попереднього ув'язнення у кримінальному провадженні у строк покарання щодо нього повинно здійснюватись з урахуванням положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015.
Таким чином, зарахування строку попереднього ув'язнення з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі має проводитись засудженому з часу фактичного затримання до часу набрання вироком Подільського районного суду м. Києва від 19.02.2021 законної сили, тобто з 17.06.2020 по 29.03.2021 включно відповідно до ч. 5 ст.72 КК України (в ред. Закону від 26.11.2015 № 838-VIII) з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі викладеного, керуючись ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII), статтями 370-372, 395, 537, 539 КПК України, суд,-
Клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про перерахування строку попереднього ув'язнення - задовольнити.
Зарахувати в строк покарання ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому вироком Подільського районного суду м. Києва від 19.02.2021 у строк відбування покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 3 місяці, термін попереднього ув'язнення з 17.06.2020 по 29.03.2021 включно на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів до Київського апеляційного суду через Білоцерківський міськрайонний суд Київської області з часу її оголошення, засудженим - з часу отримання копії ухвал.
Суддя ОСОБА_1