24.05.2021 року м. Дніпро Справа № 908/1767/20
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючий суддя Вечірко І.О. (доповідач), судді Білецька Л.М., Мороз В.Ф.,
секретар судового засідання Манчік О.О.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат"; Фонду державного майна України, м. Київ; ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Запорізької області від 09.11.2020р. (повний текст складено 25.11.2020р.) у справі № 908/1767/20 (суддя - Корсун В.Л., м. Запоріжжя) за позовом Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед", Лімассол, Кіпр до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", м. Запоріжжя; 2. Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради, м. Запоріжжя, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на стороні відповідача-1: 1. Фонд державного майна України, м. Київ; 2. ОСОБА_1 , м. Бердянськ Запорізької області про визнання недійсним рішення загальних (позачергових) зборів учасників Товариства, визнання протиправним та скасування реєстраційної дії щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу
1. Короткий зміст рішення суду першої інстанції.
Рішенням Господарського суду Запорізької області від 09.11.2020р. позовні вимоги задоволено. Визнано недійсним рішення загальних (позачергових) зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", оформлене протоколом № 1/2020 від 30 квітня 2020 року, 12 травня 2020 року, 29 травня 2020 року. Визнано протиправною та скасовано реєстраційну дію - внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані із змінами в установчих документах: 04.06.2020р. № 11031070010035166; ОСОБА_2 ; Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради; зміна керівника юридичної особи. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" на користь Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" 2 102,00 грн. судового збору. Стягнуто з Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради на користь Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" 2 102,00 грн. судового збору.
Задовольняючи позовні вимоги, місцевий господарський суд виходив з того, що Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" набув чинності 17.06.2018р. та не містить положень про порядок скликання позачергових загальних зборів учасників товариств з обмеженою відповідальністю, до кола яких відноситься і ТОВ "ЗТМК", а тому у спірних правовідносинах у даній справі за необхідності скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" мали бути додержані положення п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК", затвердженого загальними зборами учасників ТОВ "ЗТМК" 20.07.2016р. в частині того, що у випадку, якщо протягом 25 днів голова Загальних зборів не виконав вимоги щодо скликання позачергових Загальних зборів, учасники ТОВ "ЗТМК" мають право самі скликати Загальні збори. Суд дійшов висновку про недодержання Фондом державного майна України, як одним із учасників ТОВ "ЗТМК", положень Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" від 06.02.2018р. та п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК" при скликанні позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК". При цьому, суд виходив з того, що: якщо Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" взагалі не передбачено можливості скликати позачергові Загальні збори учасників товариств, то вимоги вказаного Закону в частині скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" повинні застосовуватись з урахуванням норм, які регламентують скликання таких позачергових зборів у відповідному Статуті товариства; оскільки виходячи із положень п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК" лише у випадку, коли Голова Загальних зборів не виконав вимоги щодо скликання позачергових Загальних зборів, учасники ТОВ "ЗТМК" мають право самі скликати загальні збори та з урахуванням ст. 79 ГПК України, у суду відсутні правові підстави для висновку про додержання Фондом державного майна України вимог Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК" при скликанні позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", призначених на 30.04.2020р. Також, суд дійшов висновку про те, що всупереч вимогам ч. 7 ст. 33 Закону від 06.02.2018р. оспорювані у даній справі позачергові Загальні збори учасників ТОВ "ЗТМК" були проведені 30.04.2020р., 12.05.2020р. та 29.05.2020р. не за місцезнаходженням ТОВ "ЗТМК", а у приміщенні Фонду державного майна України. Наявні матеріали справи не містять доказів повідомлення Фондом державного майна України іншого учасника ТОВ "ЗТМК" - Компанію "Толексіс Трейдінг Лімітед" листом від 27.03.2020р. № 10-57-6470 щодо скликання позачергових загальних зборів Товариства, призначених на 30.04.2020р. в строк, визначений ст. 32 Закону та п. 10.8 Статуту ТОВ "ЗТМК". В зв'язку з чим, суд вважає доведеною ту обставину, що позивач був повідомлений про призначення таких зборів учасників ТОВ "ЗТМК" на 30.04.2020р. у строк, який є меншим за 30 днів до запланованої дати їх проведення. Також, судом було враховано, що: Законом № 2275-VIII не передбачено можливості перенесення (перерви, відкладення) загальних зборів учасників з однієї календарної дати на іншу; Статутом ТОВ "ЗТМК" не передбачено можливості перенесення (перерви, відкладення) загальних зборів учасників з однієї календарної дати на іншу; відповідно до ч. 1 ст. 30 Закону № 2275-VIII загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності ТОВ "ЗТМК"; згідно із ч. 5 ст. 33 цього ж Закону, питання не включене до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що в них беруть участь всі учасники Товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань; за приписами п. 10.20. Статуту ТОВ "ЗТМК", рішення з питань не включених до порядку денного, можуть прийматись лише за згодою всіх учасників присутніх на загальних зборах; згідно із ч. 4 ст. 34 цього ж Закону, рішення загальних зборів учасників із усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань. Таким чином, загальні збори учасників Товариства вправі приймати рішення про перенесення (перерву, відкладення) загальних зборів учасників Товариства відповідно до положень Статуту та згідно із ч. 5 ст. 33 цього Закону лише за умови, що в них беруть участь усі учасники Товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Приймаючи до уваги відсутність врегульованої чинним законодавством України та Статутом ТОВ "ЗТМК" процедури перерви, перенесення чи відкладення загальних (у т.ч. позачергових) зборів учасників на іншу дату, суд дійшов висновку, що особа, яка скликає такі збори повинна дотримуватись вимог щодо належного повідомлення іншого учасника ТОВ "ЗТМК" в строк не менший ніж за 30 днів до запланованої дати проведення таких зборів. Надання можливості ознайомитись з документами (матеріалами) пов'язаними із порядком денним позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" в день проведення таких зборів судом визнається порушенням положень ст. 32 Закону та пункту 10.10 Статуту ТОВ "ЗТМК". Обставини запровадження карантинних заходів унеможливили прибуття уповноваженої особи Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" для участі в оспорюваних у даній справі позачергових загальних зборах учасників ТОВ "ЗТМК" з причин, які не залежали від Компанії, що є неприпустимим з огляду у т. ч. на те, що іноземні особи, до кола яких відноситься Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед", мають такі самі процесуальні права та обов'язки, що і громадяни та юридичні особи, створені за законодавством України. Вищенаведене свідчить про допущені порушення при скликанні та проведенні позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", які призвели до порушення корпоративних прав одного із учасників ТОВ "ЗТМК", а саме - Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед", якій належить 49 % статутного капіталу ТОВ "ЗТМК", на участь у позачергових зборах учасників Товариства, які проводились 30.04.2020р., 12.05.2020р. та 29.05.2020р., а також на прийняття рішення за результатами роботи цих позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК". Враховуючи, що вимога про визнання протиправною та скасування реєстраційної дії має похідний характер від корпоративного спору та залежить від наявності самого порушеного права, яке підлягає захисту у ефективний спосіб та знаходиться в прямому причинно-наслідковому зв'язку з основною вимогою щодо визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", оформленого протоколом № 1/2020 від 30.04.2020р., 12.05.2020р., 29.05.2020р., яка задоволена судом, судом задовольняється і вимога позивача до відповідача-2 про визнання протиправною та скасування реєстраційної дії.
2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд судового рішення та узагальнені доводи учасників справи.
Товариство з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", ОСОБА_1 та Фонд державного майна України подали апеляційні скарги, в яких просять скасувати рішення Господарського суду Запорізької області від 09.11.2020р., у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.
2.1. Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
Апеляційна скарга ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" (надалі - ТОВ "ЗТМК" мотивована тим, що рішення суду першої інстанції є таким, що підлягає скасуванню з підстав: недоведеності обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідністю висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції встановленим обставинам справи; порушення судом норм процесуального права та неправильного застосування норм матеріального права. Звертаючись до суду першої інстанції із позовом Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" в якості відповідача-3 визначила Фонд державного майна України. З урахуванням положень ч. 5 ст. 30 ГПК України щодо виключної підсудності справ у спорах, у яких відповідачем є центральний орган виконавчої влади, дана справа є підсудною Господарському суду міста Києва. В порушення вимог п. 1 ст. 31 ГПК України, суд першої інстанції не передав матеріали позову за виключною підсудністю до Господарського суду м. Києва, а 15.07.2020р. відкрив провадження у справі і в подальшому здійснював розгляд справи з порушенням правил територіальної юрисдикції щодо виключної підсудності справ у спорах, у яких відповідачем є центральний орган виконавчої влади. 11.08.2020р. до суду першої інстанції подано клопотання Фонду державного майна України про передачу справи за підсудністю до Господарського суду м. Києва. 07.09.2020р. позивачем до суду подано клопотання про заміну первісних відповідачів на належних відповідачів та залучення Фонду державного майна України до участі в справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів. ТОВ "ЗТМК" вважає, що зазначене клопотання позивача направлено лише на зміну територіальної підсудності визначеної процесуальним законодавством. Таким чином, клопотання Фонду державного майна України про застосування виключної підсудності та передачу справи № 908/1767/20 за підсудністю до Господарського суду м. Києва було подано до подання позивачем клопотання про заміну первісних відповідачів належними відповідачами. Проте, у судовому засіданні 10.09.2020р. спочатку було розглянуто клопотання позивача про заміну первісних відповідачів на належних відповідачів та залучення Фонду державного майна України до участі в справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів, а потім клопотання про передачу справи за підсудністю до Господарського суду м. Києва. В той час очевидним є те, що при такому порядку розгляду вищезазначених клопотань, у задоволенні клопотання Фонду державного майна України буде відмовлено, адже він вже не буде відповідачем-3 у справі № 908/1767/20, а отже правові підстави для застосування правил виключної підсудності будуть відсутні. Судом першої інстанції не було враховано, що позивачем не наведено жодних обставин та обґрунтувань, які могли б бути підставою для залучення до участі у справі Фонду державного майна України як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні того чи іншого відповідача у справі. Положення ст. 50 ГПК України не передбачають можливості залучення третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів. Враховуючи те, що ні головою Товариства, ні виконавчим органом (колишнім директором ТОВ "ЗТМК" Сиваком В.В.) не були скликані загальні збори учасників ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" та не надано місця для їх проведення, Фонд державного майна України змушений був самостійно скликати загальні збори учасників на 30.04.2020р. об 11:00 в приміщенні Фонду державного майна України. Згідно з п. 10.8 Статуту ТОВ "ЗТМК" встановлено, що повідомлення про проведення загальних зборів повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання Загальних зборів. Фонд державного майна України направив повідомлення за 30 днів до скликання Загальних зборів. Як вбачається з позовної заяви, позивач дізнався про скликання загальних зборів 03.04.2020р., отримавши лист Фонду державного майна України № 10-57-6470 від 27.03.2020р. Таким чином, з моменту отримання повідомлення про скликання загальних зборів 03.04.2020р. та до моменту фактичного скликання та проведення загальних зборів 29.05.2020р. пройшло 56 календарних днів, що в повній мірі відповідає вимогам як ч. 3 ст. 32 Закону "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", так і п. 10.8 Статуту ТОВ "ЗТМК". Враховуючи викладене, доводи позивача про те, що він був повідомлений про призначення зборів учасників ТОВ "ЗТМК" на 30.04.2020р. у строк, який є меншим за 30 днів до запланованої дати їх проведення є недоведеними. У рішенні суд зазначає, що Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та статутом ТОВ "ЗТМК" не передбачено можливості перенесення (перерви, відкладення) загальних зборів учасників з однієї календарної дати на іншу, однак вказаний Закон та Статут не містять заборон на оголошення перерв у загальних зборах. Таким чином, ТОВ "ЗТМК" таке перенесення вважає цілком правомірним, оскільки воно не суперечить ні Закону, ні Статуту. Позивач, якому достеменно було відомо про оголошення перерв, не скористався своїм правом на участь у загальних зборах учасників ТОВ "ЗТМК". Зміст листа Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" від 22.05.2020р., направленого на адресу Фонду державного майна України, беззаперечно свідчить, що позивач був обізнаний про дати проведення (перенесення на 12.05.2020р., 29.05.2020р.) зборів учасників ТОВ "ЗТМК". Позивач як учасник ТОВ "ЗТМК" не скористався своїм правом на ознайомлення з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного зборів. Матеріали даної справи не містять будь-яких фактів та доказів, які б свідчили б про незабезпечення позивачу можливості ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників в строк визначений п. 10.10. Статуту ТОВ "ЗТМК". Зазначення в повідомленні № 10-57-6470 від 27.03.2020р. про те, що з документами (матеріалами) пов'язаними з порядком денним позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" можна ознайомитися в день проведення позачергових загальних зборів з 09 години 00 хвилин, жодним чином не відміняє права позивача на ознайомлення з документами в порядку, передбаченому ч. 11 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п. 10.10 Статуту. Інтереси позивача на всіх загальних зборах учасників Товариства представляли громадяни України на підставі довіреності, директор Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" жодного разу особисто не приймав участі у загальних зборах учасників Товариства. ТОВ "ЗТМК" не погоджується з аргументами позивача, викладеними у відповіді на відзив про те, що фактично 29.05.2020р. в момент прийняття рішення про припинення повноважень директора ОСОБА_3 присутні на загальних зборах не знали і не могли знати про скасування апеляційним судом ухвали Жовтневого районного суду, оскільки про стан розгляду судової справи можна дізнатися, зателефонувавши до Єдиного контакт - центру судової влади України, який розміщено у вільному доступі на офіційному веб-порталі Судова влада України. Таким чином, станом на 29.05.2020 року були відсутні будь-які обмеження та заборони для прийняття рішення загальними зборами ТОВ "ЗТМК" у зв'язку з скасуванням Постановою Дніпровського апеляційного суду 29.05.2020р. ухвали Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 28.04.2020р. у справі № 201/3829/20 про забезпечення позову. 29.05.2020р. на Загальних зборах ТОВ "ЗТМК" було прийняте рішення про: припинення повноважень директора Товариства Сивака В.В. та доручено йому забезпечити передачу всієї документації та майна Товариства виконувачу обов'язки; обрання виконуючим обов'язки директора Товариства Лубеннікова С.В. з 30.05.2020р. та затвердження умов контракту, що укладатиметься з ним, уповноважено Голову загальних зборів учасників Товариства на підписання контракту з виконуючим обов'язки директора Товариства Лубенніковим С.В. Голову загальних зборів учасників. Вказані рішення були оформлені протоколом загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" № 1/2020 від 30.04.2020р., 12.05.2020р., 29.05.2020р. Враховуючи, що зміни до Статуту ТОВ "ЗТМК" з моменту набуття чинності Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" не вносилися, положення Статуту ТОВ "ЗТМК" з 17.06.2019р. та станом на момент проведення Загальних зборів можуть бути застосовані в частині, що не суперечить нормам вказаного Закону. Пункт 10.3.2 Статуту ТОВ "ЗТМК" щодо повноважень загальних зборів відкликати директора не відповідає вищевказаним нормам спеціального закону - Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", тому підлягають застосуванню норми даного Закону. Під час розгляду даної справи судом було встановлено, що суб'єкт державної реєстрації відповідач-2 вчинив запис до ЄДР за зверненням належного заявника, на підставі необхідних для реєстрації документів відповідно до закону та за відсутності встановлених чинним законодавством підстав для відмови в державній реєстрації. Разом з тим, висновок суду про наявність підстав для визнання протиправною та скасування реєстраційної дії не відповідає встановленим обставинам справи.
Апеляційна скарга ОСОБА_1 містить доводи, аналогічні тим, що викладені в апеляційній скарзі ТОВ "ЗТМК".
Апеляційна скарга Фонду державного майна України мотивована тим, що судом першої інстанції було проігноровано ч. 3 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю". Вказаним Законом не лише дозволено проводити загальні збори у визначеному учасниками місці, а і проводити їх дистанційно. Згідно з п. 10.5. Статуту ТОВ "ЗТМК" (нова редакція) загальні збори скликаються головою Товариства. Разом з тим, Фондом на адресу виконавчого органу ТОВ "ЗТМК" та голови ТОВ "ЗТМК" було направлено лист № 10-57-4491 від 04.03.2020р. "Щодо скликання загальних зборів Товариства". У відповідь на вказаний лист головою ТОВ "ЗТМК" у листі від 20.03.2020р. № 06 було повідомлено Фонд про неможливість скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК". Враховуючи те, що вимога щодо скликання загальних зборів учасників Товариства не була виконана, Фонд скористався своїм правом щодо скликання загальних зборів учасників Товариства на 30.04.2020р. в приміщенні Фонду. Ні Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", ні Статут Товариства не містить імперативних норм щодо місця проведення загальних зборів, які скликані учасниками самостійно. Статутом Товариства встановлений інший порядок відліку строку повідомлення учасників ніж це передбачено ч. 3 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю". Позивач не довів, що був повідомлений про призначення загальних зборів учасників Товариства на 30.04.2020р. у строк, який є меншим за 30 днів до запланованої дати їх проведення. Позачергові загальні збори були відкладені на 12.05.2020р., 29.05.2020р. у зв'язку із введенням карантину та з метою дотримання прав учасника ТОВ "ЗТМК" - Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Інші доводи апеляційної скарги Фонду державного майна України аналогічні доводам апеляційної скарги ТОВ "ЗТМК".
2.2. Узагальнені доводи інших учасників провадження у справі.
ТОВ "ЗТМК" у відзивах на апеляційні скарги Фонду державного майна України та ОСОБА_1 просить у задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі. Вважає рішення суду першої інстанції незаконним, необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню, у зв'язку з чим повністю погоджується з доводами і вимогами вказаних апеляційних скарг.
Позивач у відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "ЗТМК" просить відмовити в задоволенні вказаної апеляційної скарги, а рішення Господарського суду Запорізької області від 09.11.2020р. залишити без змін. Посилається на те, що доводи скаржника стосовно порушення судом першої інстанції норм процесуального права та правил територіальної юрисдикції щодо виключної підсудності не відповідають дійсності та не ґрунтуються на нормах чинного законодавства. Позивач вважав за необхідне звернутися саме до Господарського суду Запорізької області за захистом своїх порушених прав та законних інтересів, оскільки в даному випадку порушені саме корпоративні права учасника ТОВ "ЗТМК" - позивача за даним позовом. Виходячи із аналізу позовних вимог, очевидним став висновок, що до первісного відповідача-2 - Фонду державного майна України позивачем не було заявлено жодної матеріально-правової вимоги, що в свою чергу вказувало на те, що Фонд державного майна України помилково визначений в якості відповідача у даній справі і в силу закону є неналежним відповідачем. Позивачем було подано до суду першої інстанції відповідне клопотання про заміну первісних відповідачів належними відповідачами та залучення до участі в справі Фонду державного майна України в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача-1. За результатами розгляду вказаного клопотання суд першої інстанції прийшов до абсолютно справедливих і законних висновків щодо його часткового задоволення, оскільки Фонд державного майна не є і не може бути відповідачем в межах справи, оскільки до останнього не пред'явлено жодної матеріально-правової вимоги. Скаржниками в апеляційних скаргах не визначено жодного мотиву, який би вказував на те, яким чином прийняття судом справи до провадження призвело до неправильного вирішення даної справи по суті. З урахуванням висновків, викладених в ухвалі Господарського суду Запорізької області від 10.09.2020р. у даній справі, на момент ухвалення оскаржуваного судового рішення, суб'єктний склад був сформований таким чином, що суд першої інстанції зобов'язаний був керуватись положеннями ч. 6 ст. 30 ГПК України та розглядати спір саме за місцезнаходженням ТОВ "ЗТМК". Таким чином, доводи скаржника про порушення судом першої інстанції норм процесуального права та правил територіальної юрисдикції щодо виключної підсудності є безпідставними. Верховний Суд в постанові від 22.05.2019р. у справі № 905/691/18 звернув увагу, що відповідачем у спорах про визнання недійсним рішення загальних зборів та інших керівних органів юридичної особи виступає сама юридична особа, а не його окремі учасники (акціонери), що також вказує на цілковиту правомірність виключення Фонду державного майна України як учасника ТОВ "ЗТМК" із кола відповідачів у даній справі про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК". Судом першої інстанції цілком правомірно було задоволено клопотання позивача про заміну первісних відповідачів належними відповідачами та залучення до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача, яким фактично змінено процесуальний статус Фонду державного майна України із відповідача на третю особу, що в свою чергу вказує на обґрунтованість та безпідставність апеляційних скарги у даній справі. Чинним Статутом ТОВ "ЗТМК" не врегульовано питання місця проведення загальних зборів, а тому адреса місцезнаходження Товариства в силу закону, є єдиним законним місцем для їх проведення. Суд першої інстанції дійшов правомірного висновку про те, що всупереч вимогам у т.ч. ч. 7 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", оскаржені у даній справі позачергові загальні збори учасників ТОВ "ЗТМК" були проведені 30.04.2020р., 12.05.2020р. та 29.05.2020р. не за місцем знаходження ТОВ "ЗТМК", а у приміщенні Фонду державного майна України, що є самостійною підставою для визнання недійсними рішень прийнятих на таких зборах. Зазначені обставини також вказують на повну безпідставність доводів скаржників. Позивач 03.04.2020р. за допомогою засобів служби доставки "DHL" отримав повідомлення Фонду державного майна України № 10-57-6470 від 27.03.2020р. "Щодо скликання позачергових загальних зборів Товариства", яке рекомендованим листом було доставлено на адресу позивача лише 28.05.2020р., що є порушенням порядку скликання Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК". Суд першої інстанції прийшов до обґрунтованого висновку, що надання можливості ознайомитись з документами (матеріалами) пов'язаними із порядком денним позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" в день проведення таких зборів є порушенням положень ст. 32 Закону та п. 10.10 Статуту ТОВ "ЗТМК". Фонд державного майна України своїми діями фактично знехтував положеннями ч. 3 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", якою на загальних зборах учасників передбачено спільну присутність учасників товариства в одному місці для обговорення питань порядку денного. Ухвала Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська від 28.04.2020р. дійсно була скасована постановою Дніпровського апеляційного суду 29.05.2020р., однак вказана постанова була ухвалена без виклику і без відома сторін та оприлюднена лише 02.06.2020р. Тобто, фактично 29.05.2020р. в момент прийняття рішення про припинення повноважень директора Сивака В.В., присутні на загальних зборах особи не знали та не могли знати про скасування апеляційним судом ухвали Жовтневого районного суду, що в свою чергу свідчить про свідоме ігнорування норм чинного законодавства та свідоме невиконання ухвали суду. Вчинення юридичних дій по "відкликанню" керівника може слугувати в подальшому як самостійна підстава для "припинення повноважень". Вказані обставини вказують на те, що п. 10.3.2 Статуту ТОВ "ЗТМК" в повній мірі відповідає вимогам чинного законодавства, натомість апелянт намагається здійснити підміну понять та ввести суд та учасників справи в оману. Враховуючи те, що позовна вимога про скасування визначених позивачем реєстраційних дій знаходиться в прямому причинно-наслідковому зв'язку з основною вимогою щодо визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників, очевидним є висновок суду про наявність правових підстав для скасування відповідних реєстраційних дій.
Також позивач у відзивах на апеляційні скарги ОСОБА_1 та Фонду державного майна України просить відмовити у їх задоволенні, а рішення Господарського суду Запорізької області від 09.11.2020р. залишити без змін. Доводи позивача у вказаних відзивах аналогічні доводам, викладеним у відзиві позивача на апеляційну скаргу ТОВ "ЗТМК".
Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради у відзиві на апеляційні скарги ТОВ "ЗТМК", ОСОБА_1 та Фонду державного майна України просить прийняти рішення на розсуд суду, розглянути справу без участі представника Департаменту, судові витрати з Департаменту не стягувати. Посилається на те, що суд першої інстанції дійшов висновку, що суб'єкт державної реєстрації (Департамент) вчинив запис до ЄДР за зверненням належного заявника, на підставі необхідних для реєстрації документів відповідно до закону та за відсутності встановлених чинним законодавством підстав для відмови у державній реєстрації. Таким чином, оскаржувана реєстраційна дія є такою, що проведена державним реєстратором в межах наданих повноважень. відповідно до вимог чинного законодавства та не потребує визнання її протиправною, оскільки п. 2 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" встановлено, що державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться на підставі судових рішень, що набрали законної сили, у тому числі щодо визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу.
3. Апеляційне провадження.
3.1. Процедура апеляційного провадження в апеляційному господарському суді.
Ухвалами Центрального апеляційного господарського суду від 05.01.2021р. (головуючий суддя - Вечірко І.О., судді - Кузнецов В.О., Мороз В.Ф.) відкриті апеляційні провадження у справі, розгляд апеляційних скарг призначено в судовому засіданні на 22.02.2021 року.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 08.02.2021р. постановлено провести судове засідання 22.02.2021р. в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв'язку "EаsyCon".
Судове засідання 22.02.2021р. за участю представника Фонду державного майна України відбулось в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.
В судовому засіданні 22.02.2021р. позивач заперечував проти доводів апеляційних скарг, а представники ТОВ "ЗТМК" та Фонду державного майна України підтримали доводи апеляційних скарг. В судовому засіданні була оголошена перерва до 10.03.2021р.
У зв'язку з перебуванням судді Кузнецова В.О. на лікарняному розгляд справи 10.03.2021р. не відбувся.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 22.03.2021р. розгляд апеляційних скарг призначено на 19.04.2021р. в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв'язку "EаsyCon".
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 19.04.2021р. справу № 908/1767/20 за апеляційними скаргами ТОВ "ЗТМК", Фонду державного майна України, Лубеннікова С.В. на рішення Господарського суду Запорізької області від 09.11.2020р. прийнято до свого провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Вечірко І.О., судді - Білецька Л.М., Мороз В.Ф.
Судове засідання 19.04.2021р. за участю представника Фонду державного майна України відбулось в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.
19.04.2021р. представники позивача, ТОВ "ЗТМК" та Фонду державного майна України надали пояснення по апеляційним скаргам. В судовому засіданні 19.04.2021р. оголошено перерву до 24.05.2021р.
Судове засідання 24.05.2021р. за участю представника Фонду державного майна України відбулось в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.
В судовому засіданні 24.05.2021р. представники позивача, Фонду державного майна України, ТОВ "ЗТМК" виступили в судових дебатах.
Інші учасники провадження у справі наданими їм процесуальними правами не скористались та не забезпечили явку в судові засідання своїх повноважних представників.
Суд апеляційної інстанції з метою дотримання процесуальних строків розгляду апеляційної скарги, враховуючи те, що участь в засіданні суду є правом, а не обов'язком сторони, дійшов висновку про можливість розгляду справи за відсутності інших учасників провадження у справі.
24.05.2021р. в судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.
3.2. Фактичні обставини справи, встановлені судом апеляційної інстанції.
Відповідно до Витягу з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 05.06.2020р., станом на час звернення із даним позовом до Господарського суду Запорізької області, державна реєстрація юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" (ТОВ "ЗТМК") проведена 19.11.2013р.; ідентифікаційний код юридичної особи - 38983006; місцезнаходження юридичної особи: 69600, Запорізька область, м. Запоріжжя, Заводський район, вул. Теплична, буд. 18, Лубенніков Сергій Вікторович (виконуючий обов'язки) - керівник, Сивак Володимир Вікторович, ІНФОРМАЦІЯ_1 (відповідно до Статуту) - підписант. Відомості про органи управління юридичної особи - загальні збори, директор, наглядова рада.
Згідно із п 2.3. Статуту, місцезнаходження ТОВ "ЗТМК": 69600, Запорізька область, м. Запоріжжя, вул. Теплична, 18.
Учасниками (п. 2.4. Статуту) Товариства є:
- Фонд державного майна України, місцезнаходження: Україна, 01601, м. Київ 133, вул. Кутузова, буд. 18/9 (нинішня назва вулиці - вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9);
- Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед", яка зареєстрована за законодавством Республіки Кіпр, сертифікат реєстрації НЕ 148292 від 11.05.04, місце знаходження: Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.К. 3035, Лімассол, Кіпр.
Фонд державного майна України листом від 04.03.2020р. № 10-57-4491 "Щодо скликання загальних зборів Товариства" звернувся до виконавчого органу ТОВ "ЗТМК" та голови ТОВ "ЗТМК" Карук О.О., в якому було зазначено, що Фонд державного майна України, як орган управління корпоративними правами держави ТОВ "ЗТМК" (частка держави становить 51 %) відповідно до п.п. 3 п. 1 ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" звертається з вимогою про скликання річних загальних зборів учасників товариства.
Додатком до вказаного листа визначено порядок денний річних загальних зборів ТОВ "ЗТМК", а саме:
1. Затвердження порядку проведення (регламенту) річних Загальних зборів Товариства.
2. Обрання Голови та Секретаря річних Загальних зборів Товариства.
3. Про відкликання (припинення повноважень) директора Товариства.
4. Про обрання директора Товариства.
5. Про затвердження річного звіту Товариства за 2019 рік.
6. Прийняття рішення про результати фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019р.
7. Розподіл прибутку і збитків Товариства, отриманих за результатами діяльності Товариства у 2019 р., в т.ч. виплата дивідендів та затвердження їх розміру, з урахуванням вимог передбачених законодавством, відповідно до результатів фінансово-господарської діяльності Товариства у 2019 р.
Голова ТОВ "ЗТМК" Карук О.О. листом від 20.03.2020р. № 06 повідомив Фонд державного майна України, Компанію "Толексіс Трейдінг Лімітед" та ТОВ "ЗТМК" про не можливість скликання та проведення Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" до скасування державними органами України обмежувальних та забороняючих заходів. У вказаному листі було зазначено, що відповідно до ч. 1 ст. 32 Закону України "Про товариство з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників скликаються виконавчим органом Товариства. Статутом Товариства може бути визначено інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Згідно із п. 10.5 чинного Статуту ТОВ "ЗТМК", загальні збори ТОВ "ЗТМК" скликаються Головою Товариства. Загальні збори проводяться за місцезнаходженням Товариства. З метою уникнення не передбачуваних тяжких наслідків для життя та здоров'я працівників ТОВ "ЗТМК", представників учасників ТОВ "ЗТМК", зважаючи на встановлення станом на час написання вказаного листа державними та місцевими органами обмежувальних та забороняючих заходів безпеки пов'язаних із запобіганням поширенню гострої респіраторної хвороби спричиненої коронавірусом COVID-19, у т.ч. обмеження щодо пересування територією України, не можливе скликання та проведення Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" до скасування державними органами України обмежувальних та забороняючи заходів.
Фонд державного майна України листом від 27.03.2020р. № 10-57-6470 "Щодо скликання позачергових загальних зборів Товариства" звернувся до компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" (Еміліу Хурмузіу Стріт, Лофітіс Бізнес Центр, 6-й поверх, офіс 3 та 4, П.С. 3035, Лімассол, Кіпр), в якому Фонд, як учасник ТОВ "ЗТМК", що володіє часткою в розмірі 51 % статутного капіталу Товариства, з урахуванням ст. 31 Закону, повідомив про проведення 30.04.2020р. об 11 год. 00 хв. позачергових загальних зборів учасників Товариства у приміщенні Фонду державного майна України за адресою: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9, кабінет 304 (зала засідань) з порядком денним:
1. Обрання голови та секретаря загальних зборів ТОВ.
2. Припинення повноважень директора Товариства.
3. Обрання в.о. директора Товариства.
Реєстрація учасників ТОВ "ЗТМК" та їх уповноважених представників буде здійснюватись з 10 год. 00 хв. до 10 год. 50 хв. 30.04.2020р. за місцем проведення загальних зборів учасників. З документами (матеріалами), пов'язаними з порядком денним позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", можна ознайомитись за адресою Фонду державного майна України: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9, кабінет № 601 з 09 год. 00 хв. до 10 год. 00 хв.
Вказаний лист для доставки отримано компанією DHL Express 01.04.2020р. та доставлено одержувачу - Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" 03.04.2020р. о 12 год. 24 хв.
Також зазначений лист АТ "Укрпошта" вручено одержувачу - Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" 28.05.2020р. о 10 год. 01 хв.
15.04.2020р. листом Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" повідомила Фонд державного майна України про те, що повідомлення Фонду державного майна України від 27.03.2020р. № 10-57-6470 "Щодо скликання позачергових загальних зборів Товариства" є таким, що грубо порушує законодавство України, видано та направлено із порушенням порядку реалізації учасником товариства права на скликання та проведення загальних зборів, а також позбавляє іноземного інвестора - Компанію "Толексіс Трейдінг Лімітед" права на участь (представництво) у загальних зборах ТОВ "ЗТМК" зважаючи на те, що: 30.01.2020р. Всесвітня організація охорони здоровя визнала спалах нового вірусного захворювання надзвичайною ситуацією у сфері охорони здоров'я COVID-19. 11.03.2020р. ВООЗ оголосила, що спалах набув характеру пандемії, а 13.03.2020р. - її центром стала Європа. Державними органами Республіки Кіпр, України … запроваджуються комплексні невідкладні заходи для попередження та лікування коронавірусної хвороби (COVID-19). Також запроваджені певні обмежувальні та забороняючи заходи спрямовані на боротьбу з поширенням коронавірусу. Відповідно до розпорядження Міністра зв'язку та праці Республіки Кіпр від 04.04.2020р. встановлено заборону польотів з 12.00 год. за Кіпрським часом 04.04.2020р., за винятком тих, які пов'язані з перевезенням вантажів, відправленням пасажирів з Республіки Кіпр і польотів в гуманітарних цілях. В тому числі уряд Республіки Кіпр в повідомленні від 17.03.2020р. заявив про заборону на авіасполучення з 28 країнами, включаючи Україну, з метою запобігання поширенню коронавіруса COVID-19. Міністром охорони здоров'я Республіки Кіпр прийнято розпорядження від 10.03.2020 р., яким, серед іншого, встановлено заборону на в'їзд до республіки; з 6-ї год. ранку 31.03.2020р. заборонено відвідувати гостей. Дія таких обмежень встановлена до 30.04.2020р. до 12.00 год., що фактично унеможливлює участь представника Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" у призначених Фондом державного майна України позачергових загальних зборах. Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 14.03.2020р. № 287-р , з урахуванням змін внесених постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2020р. № 239, тимчасово закрито з 00 год. 00 хв. 17.03.2020р. до 24.04.2020р. пункти пропуску (контролю) через державний кордон для міжнародного пасажирського залізничного, повітряного, автомобільного (для автобусів) сполучення, крім здійснення перевезень осіб з метою захисту національних інтересів або у зв'язку з виконанням міжнародних зобов'язань, а також представників дипломатичних установ та гуманітарних місій. Також, зазначеним документом тимчасово заборонено з 00 год. 00 хв. 16.03.2020р. до 24.03.2020р. перетинання державного кордону на в'їзд в Україну для іноземців та осіб без громадянства (крім тих, що мають право на постійне або тимчасове проживання в Україні, є подружжям або дітьми громадян України, працівників іноземних дипломатичних представництв та консульських установ, акредитованих в Україні представництв міжнародних місій, організацій, акредитованих в Україні, та членів їх сімей; водіїв та обслуговуючого персоналу вантажних транспортних засобів, членів екіпажів. В'їзд в Україну інших категорій іноземців та осіб без громадянства здійснюється за погодженням з Міністерством закордонних справ).
Листом від 22.05.2020р. Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" вдруге звернулась до Фонду державного майна України, в якому зазначила, що не зважаючи на факти та ситуацію, яка склалась в Україні, Республіці Кіпр та у світі, численні порушення законодавства та Статуту ТОВ "ЗТМК" під час повідомлення Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" про скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства Фонд державного майна України не взяв їх до уваги, вжив заходів щодо негайного скликання позачергових загальних зборів на 30.04.2020р. та розпочав засідання позачергових загальних зборів ТОВ "ЗТМК". Під час проведення зборів 30.04.2020р. головою зборів Ігнатовським С.Ю. було повідомлено директора ТОВ "ЗТМК" Сивака В.В., що зважаючи на відсутність на зборах учасників ТОВ "ЗТМК" 30.04.2020р. представника Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" подальша участь іноземного учасника у загальних зборах учасників ТОВ "ЗТМК" є не можливою, в т.ч. наголосив про відсутність обов'язку повідомити про перенесення загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" на 12.05.2020р. компанію "Толексіс Трейдінг Лімітед". Листом від 22.05.2020р. Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" звернула увагу Фонду державного майна України на ту обставину, що з моменту проведення зборів 30.04.2020р. і до 20.05.2020р. іноземний учасник ТОВ "ЗТМК" - Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" не отримувала жодних повідомлень про скликання позачергових загальних зборів учасників у зв'язку із оголошеною перервою. Крім того, просив керівника Фонду державного майна України втрутитись у ситуацію, посприяти у вирішенні існуючих між учасниками ТОВ "ЗТМК" непорозумінь з метою стабільної роботи стратегічно важливого для економіки України підприємства титанової галузі та вжити заходів щодо скасування позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", призначених на 29.05.2020р. о 15 год. 00 в м. Києві.
30.04.2020р., 12.05.2020р. та 29.05.2020р. проведено позачергові загальні збори учасників ТОВ "ЗТМК", які оформлені протоколом № 1/2020.
У вказаному протоколі зазначено, що всі учасники Товариства своєчасно та належним чином повідомлені про місце, час та порядок денний загальних зборів учасників. Місце проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, кабінет 304 (зала засідань). Дата проведення зборів: 30.04.2020р. Початок реєстрації учасників Зборів: 10 год. 00 хв. Закінчення реєстрації учасників Зборів: 10 год. 50 хв.Час початку роботи Зборів: 11 год. 00 хв. Дата продовження Зборів: 12.05.2020р. Час початку роботи Зборів: 14 год. 00 хв. Дата продовження Зборів: 29.05.2020р. Час початку роботи Зборів: 15 год. 00 хв.
Присутні:
Фонд державного майна України, місцезнаходження: Україна, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, що володіє 51 % статутного капіталу Товариства в особі директора Департаменту управління корпоративними правами держави та державними підприємствами Фонду Державного майна України Мартинюка Юрія Володимировича, який діє на підставі довіреності № 95 від 29.04.2020р.
Запрошені:
Ігнатовський С.Ю. - заступник Голови Фонду;
Васильченко О.І. - заступник директора Департаменту - начальник Управління;
Зюзь Т.І. - начальник відділу Фонду;
Сивак В.В. - директор Товариства;
Чишинський Р.В. - адвокат.
На зборах присутні 51 % голосів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ЗТМК". Відповідно до Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та Статуту Товариства збори вважаються повноважними з усіх питань і такими, що відбулись.
Порядок денний:
1. Про обрання Голови та Секретаря загальних зборів Учасників ТОВ "ЗТМК".
2. Про припинення повноважень директора Товариства.
3. Про обрання в.о. директора Товариства.
По першому питанню порядку денного збори вирішили: обрати Головою Зборів Ігнатовського Сергія Юрійовича, обрати секретарем Зборів Зюзь Тетяну Іванівну.
По другому питанню порядку денного збори вирішили: продовжити засідання загальних зборів учасників 12.05.2020р. о 14:00 год. Об 11:30 год. Голова загальних Зборів учасників ТОВ "ЗТМК" оголосив перерву.
Засідання загальних Зборів учасників Товариства продовжено 12.05.2020р. о 14:00 год.
Присутні учасники:
Фонд державного майна України, місцезнаходження: Україна, м. Київ, вул. Генерала Алмазові, буд. 18/9, що володіє 51 % статутного капіталу Товариства в особі директора Департаменту управління Корпоративними правами держави та державними підприємствами Фонду Державного майна України Мартинюка Юрія Володимировича, який діє на підставі довіреності № 95 від 29.04.2020р.
Запрошені:
Ігнатовський С.Ю. - Голова Зборів;
Васильченко О.І. - заступник директора Департаменту - начальник Управління;
Зюзь Т.І. - секретар Зборів;
Сивак В.В. - директор Товариства;
Чишинський Р.В. - адвокат.
Слухали:
Директора ТОВ "ЗТМК", який надав пояснення стосовно необхідності включення додаткових питань до порядку денного загальних зборів учасників.
Крім того, Директор ТОВ "ЗТМК" Сивак В.В. заявив, що надасть письмові ґрунтовні пояснення з фінансовими та аналітичними розрахунками в доцільності та нагальній потребі розгляду зазначених вище питань.
Оскільки аналіз даних питань потребує часу та виваженого рішення, а можливо, й залучення аналітичних експертів Голова Зборів запропонував оголосити перерву у проведенні загальних зборів учасників до 15.00 години 29.05.2020.
Вирішили:
Продовжити засідання загальних зборів учасників 29.05.2020р. о 15:00 год.
О 14:30 год. Голова загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" оголосив перерву.
Засідання загальних Зборів учасників Товариства продовжено 29.05.2020р. о 15:00 год.
Присутні учасники:
Фонд державного майна України, місцезнаходження: Україна, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, буд. 18/9, що володіє 51 % статутного капіталу Товариства в особі директора Департаменту управління корпоративними правами держави та державними підприємствами Фонду Державного майна України Мартинюка Юрія Володимировича, який діє на підставі довіреності № 95 від 29.04.2020р.
Запрошені:
Ігнатовський С.Ю. - Голова Зборів;
Васильченко О.І. - заступник директора Департаменту - начальник Управління;
Зюзь Т.І. - секретар Зборів;
Сивак В.В. - директор Товариства;
Чишинський Р.В. - адвокат.
Голова Зборів повідомив, що відповідно до ч. 5 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою і додатковою відповідальністю" рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників, приймаються лише за умови, що в них беруть участь всі учасники товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань. Оскільки другий учасник ТОВ "ЗТМК" відсутній на загальних зборах учасників, запропоновані питання не можуть бути включені до порядку денного.
Вирішили:
Дотримуватись порядку денного відповідно до завдання на голосування.
Слухали з другого питання порядку денного: Голову Зборів Ігнатовського С.Ю., який вказав, що розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.02.2020р. № 165-р було погоджено призначення Лубеннікова С.В. в. о. директора ТОВ "ЗТМК".
На виконання зазначеного розпорядження Голова Зборів запропонував голосувати про припинення повноважень директора ТОВ "ЗТМК" Сивака В.В. та доручити Сиваку В.В. забезпечити передачу всієї документації та майна Товариства виконуючому обов'язки директора.
Голосували:
"за" - 100 % голосів від зареєстрованих на Зборах.
"проти" - 0 % голосів від зареєстрованих на Зборах.
"утримались" - 0 % голосів від зареєстрованих на Зборах.
"не голосували" - 0 % голосів від зареєстрованих на Зборах.
Вирішили:
Припинити повноваження директора Товариства Сивака В.В. та доручити Сиваку В.В. забезпечити передачу всієї документації та майна Товариства виконувачу обов'язки.
Слухали з третього питання порядку денного: Голову Зборів Ігнатовського С.Ю., який запропонував голосувати за обрання в.о. Лубеннікова С.В. директором Товариства з 30.05.2020 та затвердити умови контракту, що укладатиметься з ним. Уповноважити на підписання контракту з в.о. директора Товариства Лубенніковим С.В. Голову загальних зборів учасників.
Голосували:
"за" - 100 % голосів від зареєстрованих на Зборах.
"проти" - 0 % голосів від зареєстрованих на Зборах.
"утримались" - 0 % голосів від зареєстрованих на Зборах.
"не голосували" - 0 % голосів від зареєстрованих на Зборах.
Вирішили:
Обрати в.о. директора Товариства Лубеннікова С.В. з 30.05.2020р. та затвердити умови контракту, що укладатиметься з ним. Уповноважити на підписання контракту з в.о. директором Товариства Лубенніковим С.В. Голову загальних зборів.
О 15:30 год. Голова загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" оголосив загальні збори учасників закритими.
Зважаючи на порушення свого корпоративного права, як учасника ТОВ "ЗТМК", який володіє 49 % статутного капіталу, на участь в управлінні зазначеним Товариством через не участь в загальних зборах учасників товариства, Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" звернулась із даним позовом до місцевого господарського суду, в якому просить суд визнати недійсним рішення загальних (позачергових) зборів учасників ТОВ "ЗТМК", оформлене протоколом № 1/2020 від 30.04.2020р., 12.05.2020р., 29.05.2020р.; визнати протиправною та скасувати реєстраційну дію - внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах; 04.06.2020р. 11031070010035166; Мельничук Ганна Сергіївна; Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради; зміна керівника юридичної особи.
Позовні вимоги обґрунтовано положеннями Статуту ТОВ "ЗТМК", ст. ст. 15, 16 ЦК України, Законами України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, ст. ст. 4, 5, 7, 20, 30, 42, 162, 164, 171, 172 ГПК України.
Розглянувши дану позовну заяву, місцевий господарський суд 09.11.2020р. ухвалив оскаржуване рішення.
3.3. Оцінка апеляційним господарським судом доводів учасників справи і висновків суду першої інстанції.
Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги (ч. 1). Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї (ч. 2). Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об'єктивно не залежали від нього (ч. 3). Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов'язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (ч. 4).
Заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши доводи, наведені в апеляційній скарзі та запереченнях на неї, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд дійшов висновку про залишення без задоволення апеляційних скарг.
Щодо доводів апеляційних скарг про порушення судом першої інстанції норм процесуального права колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.
Як вбачається із матеріалів справи, 10.07.2020р. до Господарського суду Запорізької області надійшла позовна заява Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЗТМК", Фонду державного майна України та Департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради про:
- визнання недійсним рішення загальних (позачергових) зборів учасників ТОВ "ЗТМК" (код ЄДРПОУ 38983006), оформленого протоколом № 1/2020 від 30.04.2020р., 12.05.2020р. та 29.05.2020р.;
- визнання протиправною та скасування реєстраційної дії - внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах: 04.06.2020р. 11031070010035166; Мельничук Ганна Сергіївна; Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради; зміна керівника юридичної особи.
Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 15.07.2020р. прийнято вказану позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі № 908/1767/20. Підготовче судове засідання призначено на 11.08.2020р.
11.08.2020р. до Господарського суду Запорізької області надійшло клопотання Фонду державного майна України від 05.08.2020р. № 10-25-15588 про передачу справи за підсудністю до Господарського суду м. Києва.
07.09.2020р. до Господарського суду Запорізької області надійшло клопотання позивача від 02.09.2020р. про заміну у справі первісних відповідачів на належних відповідачів, а саме - Товариство з обмеженою відповідальністю "ЗТМК" та Департамент реєстраційних послуг Запорізької міської ради не закриваючи провадження у справі та залучення Фонду державного майна України до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів.
В засіданні Господарського суду Запорізької області 10.09.2020р. розглянуто та задоволено частково клопотання позивача від 02.09.2020р. про заміну первісних відповідачів на належних відповідачів не закриваючи провадження у справі, залучення Фонду державного майна України до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів.
При вирішенні вказаного клопотання суд першої інстанції виходив з наступного.
Іноземні особи мають такі самі процесуальні права та обов'язки, що і юридичні особи створені за законодавством України (ст. 365 ГПК України).
Підсудність справ за участю іноземних осіб визначається цим кодексом, законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України (ст. 366 ГПК України).
Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" (Лімассол, Кіпр), яка є позивачем у даній справі, зареєстрована не за законодавством України.
Виходячи із змісту прохальної частини позовної заяви у справі, позивач просив суд визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", оформленого протоколом № 1/2020 від 30.04.2020р., від 12.05.2020р. та від 29.05.2020р., а також скасувати реєстраційну дію щодо внесення змін до відомостей про юридичну особу.
Клопотання від 02.09.2020р. Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" обґрунтовано тим, що відповідно до ст. 45 ГПК України, відповідачами є особи, яким пред'явлено позовну вимогу (вимоги). Виходячи із аналізу позовних вимог у цій справі, позивачем не заявлено жодної позовної вимоги до Фонду державного майна України. А тому, як стверджує представник позивача у своєму клопотанні, Фонд державного майна України був помилково визначений позивачем в якості відповідача по даній справі і в силу закону є не належним відповідачем.
Спори у яких відповідачем є Кабінет Міністрів України, міністерство чи інший центральний орган виконавчої влади, розглядаються місцевим господарським судом юрисдикція якого поширюється на м. Київ незалежно від наявності інших визначених цією статтею підстав для виключної підсудності такого спору іншому господарському суду (ч. 5 ст. 30 ГПК України).
Відповідно до ст. 45 ГПК України сторонами в судовому процесі - позивачами і відповідачами - можуть бути особи, зазначені у ст. 4 цього Кодексу (ч. 1). Позивачами є особи, які подали позов або в інтересах яких подано позов про захист порушеного, невизнаного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу (ч. 2). Відповідачами є особи, яким пред'явлено позовну вимогу (ч. 3).
Згідно із ст. 47 ГПК України позов може бути пред'явлений спільно кількома позивачами або до кількох відповідачів. Кожен із позивачів або відповідачів щодо іншої сторони діє в судовому процесі самостійно (ч. 1). Участь у справі кількох позивачів і (або) відповідачів (процесуальна співучасть) допускається, якщо: 1) предметом спору є спільні права чи обов'язки кількох позивачів або відповідачів; 2) права або обов'язки кількох позивачів чи відповідачів виникли з однієї підстави; 3) предметом спору є однорідні права і обов'язки (ч. 2).
Відповідно до ст. 48 ГПК України суд першої інстанції має право за клопотанням позивача до закінчення підготовчого провадження, а у разі розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження - до початку першого судового засідання, залучити до участі у ній співвідповідача (ч. 1). Якщо позов подано не до тієї особи, яка повинна відповідати за позовом, суд до закінчення підготовчого провадження за клопотанням позивача замінює первісного відповідача належним відповідачем, не закриваючи провадження у справі (ч. 2). Після спливу строків, зазначених в ч. ч. 1 та 2 цієї статті, суд може залучити до участі у справі співвідповідача або замінює первісного відповідача належним відповідачем виключно у разі, якщо позивач доведе, що не знав та не міг знати до подання позову у справі про підставу залучення такого співвідповідача чи заміну неналежного відповідача (ч. 3).
Верховний Суд в постанові від 22.05.2019р. у справі № 905/691/18 звернув увагу, що відповідачем у спорах про визнання недійсним рішення загальних зборів та інших керівних органів юридичної особи виступає сама юридична особа, а не його окремі учасники (акціонери).
Колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що суд першої інстанції, проаналізувавши обставини справи, дійшов обґрунтованого висновку про наявність підстав для заміни неналежних відповідачів у справі. При цьому, суд першої інстанції правомірно врахував, що відповідачем у даній справі має виступати сама юридична особа - ТОВ "ЗТМК", а не Фонд державного майна України, як один із учасників цієї юридичної особи.
Апеляційний господарський суд погоджується із доводами апеляційних скарг про те, що ГПК України не передбачено зміни процесуального статусу особи з відповідача на третю особу, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору. Разом із тим, процесуальний закон передбачає можливість залучення до участі у справі осіб, які не є стороною у справі, якщо рішення у справі може вплинути на права та обов'язки таких осіб, в якості третіх осіб, які не заявляють позовних вимог щодо предмета спору.
Згідно із ст. 50 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого провадження у справі або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права або обов'язки щодо однієї із сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи (ч. 1). Якщо суд при вирішенні питання про відкриття провадження у справі або при підготовці справи до розгляду встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права та обов'язки осіб, які не є стороною у справі, суд залучає таких осіб до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору (ч. 2). У заявах про залучення третіх осіб і у заявах третіх осіб про вступ у справу на стороні позивача або відповідача зазначається, на яких підставах третіх осіб належить залучити до участі у справі (ч. 3). Про залучення третіх осіб до участі у справі суд постановляє ухвалу, в якій зазначає, на які права чи обов'язки такої особи та яким чином може вплинути рішення суду у справі (ч. 4). Треті особи, які не заявляють самостійних вимог, мають процесуальні права та обов'язки, встановлені ст. 42 цього Кодексу (ч. 5).
Судом першої інстанції обґрунтована необхідність залучення Фонду державного майна України до участі у справі в якості третьої особи, що не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача-1 тією обставиною, що процесуальне рішення у справі № 908/1767/20 по суті спору може вплинути на права та обов'язки учасника Товариства - Фонду державного майна України, оскільки оскаржується рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", оформлене протоколом № 1/2020 від 30.04.2020р., від 12.05.2020р., від 29.05.2020р.
Відмовляючи у задоволенні клопотання Фонду державного майна України про передачу справи за підсудністю до Господарського суду м. Києва, судом першої інстанції було враховано положення ст. ст. 1, 4, 5 Закону України "Про Фонд державного майна України", а також, що Компанією "Толексіс Трейдінг Лімітед" не заявлено жодної позовної вимоги безпосередньо до Фонду державного майна України у даній справі, виходячи із змісту позовних вимог.
За таких обставин, відсутні правові підстави для розгляду справи за правилами виключної підсудності.
Суд апеляційної інстанції враховує, що на час розгляду справи та прийняття рішення суб'єктний склад учасників справи відповідав вимогам господарського процесуального законодавства.
Разом з тим, порушення норм процесуального права є обов'язковою підставою для скасування судового рішення суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення, якщо суд прийняв судове рішення про права, інтереси та (або) обов'язки осіб, які не були залучені до участі у справі (п. 4 ч. 3 ст. 277 ГПК України).
Водночас, відповідно до ч. 2 ст. 277 ГПК України порушення норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення, якщо це порушення призвело до неправильного вирішення справи. При цьому, судом апеляційної інстанції не встановлено обставин прийняття судом першої інстанції неправильного рішення у справі.
Відповідно до ст. ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.
Згідно із ст. 167 ГК України корпоративними правами є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 5 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" учасники товариства, зокрема, мають право брати участь в управлінні товариством у порядку, передбаченому цим Законом та статутом товариства.
Згідно з ч. ч. 1 та 2 ст. 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників.
Таким чином, право брати участь в управлінні товариством може бути реалізовано учасником товариства при прийнятті участі у загальних зборах товариства, на яких вирішують ті чи інші питання діяльності товариства.
Порядок скликання загальних зборів учасників унормовано ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", відповідно до якої загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників, виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов'язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо такий строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.
Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів) товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.
Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. Неповідомлення учасника товариства про проведення загальних зборів в установленому законом та статутом порядку також порушує його права, зокрема право на участь у загальних зборах товариства та, відповідно, на участь в управлінні товариством, що може бути підставою для визнання рішень загальних зборів господарського товариства недійсними.
Таким чином, у справах з позовною вимогою про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, заявленою з підстав неповідомлення позивача як учасника товариства про проведення зборів, на яких прийняті спірні рішення, судам при вирішенні питання щодо порушення прав учасника товариства спірним рішенням необхідно з'ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, яке є складовою скликання зборів, а також щодо відповідності змісту повідомлення вимогам закону та статуту товариства, оскільки своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів, що містить вичерпну інформацію щодо проведення зборів, є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні. Якщо учасник (або його представник) узяв участь у загальних зборах і голосував на них, то ця обставина сама собою не обов'язково свідчить про те, що учасник був належним чином повідомлений про збори і мав змогу підготуватися до розгляду питань порядку денного.
Аналогічні висновки викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду від 22.10.2019р. у справі № 923/876/16.
Необхідність дослідження обставин щодо дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, відповідності змісту повідомлення вимогам закону та статуту товариства у подібних правовідносинах (про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з підстав неповідомлення позивача як учасника товариства про проведення зборів) при вирішенні питання про порушення прав позивача як учасника товариства на участь у загальних зборах та на участь в управлінні товариством підтверджена сталою судовою практикою, зокрема висновками Верховного Суду, що містяться у постановах Верховного Суду від 02.05.2018р. у справі № 910/807/17 та від 27.11.2018р. у справі № 916/58/18.
Верховний Суд у постанові від 19.02.2019р. у справі № 924/156/18 дійшов висновку, що відповідно до ст. 167 ГК України правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. Відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні товариством; з огляду на положення ст. 167 ГК України Суд вважає, що надання учасникам товариства можливості ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів, спрямоване на забезпечення його можливості належним чином підготуватися до розгляду відповідних питань порядку денного, а відтак і реалізувати свою правомочність на участь в управлінні товариством. Отже, невиконання зазначеної вимоги закону може бути підставою для висновку про недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів та порушення корпоративних прав учасників.
Статут ТОВ "ЗТМК" (нова редакція) затверджено загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" (протокол зборів учасників ТОВ "ЗТМК" від 20.07.2016р.).
Відповідно до п. 1.1. Статуту ТОВ "ЗТМК" Товариство створено відповідно до ЦК України, ГК України, Законів України "Про господарські товариства", "Про управління об'єктами державної власності", "Про режим іноземного інвестування", ін. нормативно-правових актів, на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 03.10.2012р. № 955 "Про деякі питання утворення товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат" та Договору про заснування ТОВ "Запорізький титано-магнієвий комбінат" від 22.02.2013р. № 85 (із змінами).
Під час розгляду даної справи її учасниками не оспорювався той факт, що наданий до справи Статут є Статутом у відповідній редакції, інших затверджених редакцій Статуту ТОВ "ЗТМК" станом на час прийняття місцевим господарським судом рішення у цій справі матеріали справи не містять.
Згідно із ст. 1 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" (в редакції, чинній станом на час прийняття оспорюваного рішення загальних зборів ТОВ "ЗТМК"), цей Закон визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов'язки їх учасників (ч. 1). Управління ТОВ та ТДВ, у статутних капіталах яких є частка держави або органів місцевого самоврядування, регулюється цим Законом з урахуванням особливостей, передбачених спеціальними законами (ч. 3).
Управління товариством визначено главою IV Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Так, зокрема, відповідно до ст. 28 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", органами товариства є загальні збори учасників, наглядова рада (у разі утворення) та виконавчий орган.
Вищим органом Товариства є Загальні збори (п. 10.1. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Відповідно до ст. 29 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників є вищим органом товариства (ч. 1). Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників (ч. 2). Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом (ч. 3).
До компетенції загальних зборів належить, зокрема, обрання та відкликання директора (п. 10.3.2. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Статтею ст. 30 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" встановлено, що загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства (ч. 1). До компетенції загальних зборів учасників (ч. 2) належать: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства; 2) внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту; 3) зміна розміру статутного капіталу товариства; 4) затвердження грошової оцінки не грошового вкладу учасника; 5) перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом; 6) обрання та припинення повноважень наглядової ради товариства або окремих членів наглядової ради, встановлення розміру винагороди членам наглядової ради товариства; 7) обрання одноосібного виконавчого органу товариства або членів колегіального виконавчого органу (всіх чи окремо одного або декількох з них), встановлення розміру винагороди членам виконавчого органу товариства; 8) визначення форм контролю та нагляду за діяльністю виконавчого органу товариства; 9) створення ін. органів товариства, визначення порядку їх діяльності; 10) прийняття рішення про придбання товариством частки (частини частки) учасника; 11) затвердження результатів діяльності товариства за рік або інший період; 12) розподіл чистого прибутку товариства, прийняття рішення про виплату дивідендів; 13) прийняття рішень про виділ, злиття, поділ, приєднання, ліквідацію та перетворення товариства, обрання комісії з припинення (ліквідаційної комісії), затвердження порядку припинення товариства, порядку розподілу між учасниками товариства у разі його ліквідації майна, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу товариства; 14) прийняття інших рішень, віднесених цим Законом до компетенції загальних зборів учасників.
Відповідно до п. 5.1. Статуту ТОВ "ЗТМК" учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами Товариства в порядку, визначеному цим Статутом, за винятком випадків, встановлених законом; обирати та/або призначати, та/або припиняти повноваження, в передбаченому цим Статутом порядку, органів Товариства; … виносити на розгляд органів товариства будь-які питання пов'язані з діяльністю товариства в порядку визначеному чинним законодавством України та цим Статутом.
Пунктом п. 5.4. Статуту ТОВ "ЗТМК" визначено, що учасники зобов'язані додержуватись умов Договору, цього Статуту та внутрішніх документів товариства, виконувати рішення Загальних зборів та інших органів управління Товариства.
Вказані пункти Статуту ТОВ "ЗТМК" знайшли своє відображення в нормах ст. ст. 5, 6 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", згідно з положеннями яких учасники товариства зобов'язані: 1) дотримуватись статуту; 2) виконувати рішення загальних зборів учасників товариства (ч. 1). Учасники можуть мати обов'язки, встановлені законом та статутом товариства (ч. 2 ст. 6 Закону).
Статутний капітал розподілений на частки, які належать окремо кожному із Учасників Товариства (п. 6.4. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Статутний капітал (п. 6.5. Статуту ТОВ "ЗТМК") розподіляється між Учасниками наступним чином:
- Фонд державного майна України - 51 % статутного капіталу Товариства, що становить 749 164 000,00 грн. та в перерахунку згідно з встановленим Національним банком України офіційним курсом гривні до долару США станом на 18.10.2013р. (7,993 грн. за 1 долар США) відповідає 93 727 511,57 доларам США;
- Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" - 49 % статутного капіталу Товариства, що становить 719 785 019,80 грн. та в перерахунку згідно з встановленим Національним банком України офіційним курсом гривні до долару США станом на 18.10.2013р. (7,993 грн. за 1 долар США) відповідає 90 051 922,91 доларам США.
Управління Товариством (п. 9.1. Статуту ТОВ "ЗТМК") здійснюють: загальні збори Учасників Товариства (далі - Загальні збори) - вищий орган Товариства; Директор Товариства - одноособовий виконавчий орган Товариства. Ревізійна комісія Товариства є органом, що здійснює контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого органу Товариства.
Загальні збори скликаються Головою Товариства не рідше ніж один раз на рік, якщо інше не передбачено рішенням Загальних зборів Учасників (п. 10.5. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Позачергові Загальні збори (п. 10.6. Статуту ТОВ "ЗТМК") скликаються Головою Товариства: за наявності обставин визначених чинним законодавством (п. 10.6.1. Статуту ТОВ "ЗТМК"):
- у разі неплатоспроможності Товариства (п. 10.6.2. Статуту ТОВ "ЗТМК");
- у разі, коли цього потребують інтереси Товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного зменшення розміру статутного капіталу (п. 10.6.3. Статуту ТОВ "ЗТМК");
- на вимогу учасників Товариства, що володіють в сукупності більше ніж 20 % голосів, Директора та Ревізійної комісії (п. 10.6.4. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Якщо протягом 25 днів Голова Загальних зборів не виконав вимоги щодо скликання позачергових Загальних зборів, Учасники Товариства мають право самі скликати Загальні збори (п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Пунктом 10.8. Статуту ТОВ "ЗТМК" встановлено, що Учасники Товариства повідомляються про проведення Загальних зборів поштою (рекомендованим листом) із зазначенням часу і місця проведення Загальних зборів та порядку денного, а за необхідності - додатково повідомляються електронними засобами зв'язку (електронною поштою, фактом, тощо). Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання Загальних зборів.
Учасникам Товариства не пізніше ніж за 7 днів до дати проведення Загальних зборів повинні бути надані документи, необхідні для прийняття рішень з питань порядку денного Загальних зборів (п. 10.10. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Загальні збори вважаються повноважними (п.10.17. Статуту ТОВ "ЗТМК"), якщо на них присутні Учасники (представники Учасників), що володіють у сукупності більш як 50 % голосів.
Голова загальних зборів (п. 10.21. Статуту ТОВ "ЗТМК") організовує ведення протоколу.
Загальні збори учасників (ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю") скликаються у випадках, передбачених цим Законом або статутом товариства, а також: 1) з ініціативи виконавчого органу товариства; 2) на вимогу наглядової ради товариства; 3) на вимогу учасника або учасників товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше % статутного капіталу товариства (ч. 1). Річні загальні збори учасників скликаються протягом 6 місяців наступного за звітним року, якщо інше не встановлено законом (ч. 2). Вимога про скликання загальних зборів учасників подається виконавчому органу товариства в письмовій формі із зазначенням запропонованого порядку денного. У разі скликання загальних зборів учасників з ініціативи учасників товариства така вимога повинна містити інформацію про розмір часток у статутному капіталі товариства, що належать таким учасникам (ч. 5). Виконавчий орган товариства повідомляє про відмову в скликанні загальних зборів учасникам, які вимагали скликання таких зборів, письмово із зазначенням причин відмови протягом 5 днів з дати отримання вимоги від таких учасників товариства (ч. 6). Разом з питаннями, запропонованими для включення до порядку денного загальних зборів учасників особою, яка вимагає скликання таких зборів, виконавчий орган товариства з власної ініціативи може включити до нього додаткові питання (ч. 7). Виконавчий орган товариства зобов'язаний вчинити всі необхідні дії для скликання загальних зборів учасників у строк не пізніше 20 днів з дня отримання вимоги про проведення таких зборів (ч. 8). У разі якщо протягом 10 днів з дня, коли товариство отримало чи мало отримати вимогу про скликання загальних зборів, учасники не отримали повідомлення про скликання загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом, особи, які ініціювали їх проведення, можуть скликати загальні збори учасників самостійно. У такому випадку обов'язки щодо скликання та підготовки проведення загальних зборів учасників, передбачені ст. 32 цього Закону, покладаються на учасників товариства, які ініціювали загальні збори учасників (ч. 9). Загальні збори учасників можуть прийняти рішення з будь-якого питання без дотримання вимог, встановлених цим Законом та статутом товариства щодо порядку скликання загальних зборів учасників та щодо повідомлень, якщо в таких загальних зборах учасників взяли участь всі учасники товариства та всі вони надали згоду на розгляд таких питань (ч. 10).
Загальні збори учасників (ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю") скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників (ч. 1). Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства (ч. 2). Виконавчий орган товариства зобов'язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства (ч. 3). Повідомлення, передбачене ч. 3 цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення (ч. 4). У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін (ч. 5). Виконавчий орган товариства приймає рішення про включення запропонованих питань до порядку денного загальних зборів учасників (ч. 6). Пропозиції учасника або учасників товариства, які в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу товариства, підлягають обов'язковому включенню до порядку денного загальних зборів учасників. У такому разі таке питання вважається автоматично включеним до порядку денного загальних зборів учасників (ч. 7). Після надсилання повідомлення, передбаченого ч. 3 цієї статті, забороняється внесення змін до порядку денного загальних зборів учасників, крім включення нових питань відповідно до частини сьомої цієї статті (ч. 8). Виконавчий орган товариства зобов'язаний повідомити учасників товариства про внесення змін до порядку денного не менше ніж за 10 днів до запланованої дати загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства, відповідно до ч. 4 цієї статті (ч. 9). До порядку денного можуть бути внесені будь-які зміни за згодою всіх учасників товариства. У такому разі положення частин 8 і 9 цієї статті не застосовуються (ч. 10). Виконавчий орган товариства зобов'язаний надати учасникам товариства можливість ознайомитися з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного на загальних зборах учасників. Виконавчий орган товариства забезпечує належні умови для ознайомлення з такими документами та інформацією за місцезнаходженням товариства у робочий час, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства (ч. 11).
Виконавчим органом Товариства, що здійснює управління його поточною діяльністю, є Директор. Директор є посадовою особою Товариства, що обирається та відкликається за рішенням Загальних зборів (п. 11.1. Статуту ТОВ "ЗТМК"). Директор здійснює свої повноваження відповідно до цього Статуту та контракту з ним (п. 11.2. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Відповідно до ст. 39 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" виконавчий орган товариства здійснює управління поточною діяльністю товариства (ч. 1). До компетенції виконавчого органу товариства належить вирішення всіх питань, пов'язаних з управлінням поточною діяльністю товариства, крім питань, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників та наглядової ради товариства (у разі утворення) (ч. 2). Виконавчий орган товариства підзвітний загальним зборам учасників і наглядовій раді товариства (у разі утворення) та організовує виконання їхніх рішень (ч. 3). Виконавчий орган товариства є одноосібним. Назвою одноосібного виконавчого органу є "директор", якщо статутом не передбачена інша назва (ч. 4). Статутом може бути встановлено, що виконавчий орган товариства є колегіальним, та визначено його кількісний склад. Назвою колегіального виконавчого органу є "дирекція", а його голови - "генеральний директор", якщо статутом не передбачені інші назви (ч. 5). Обрання членів колегіального виконавчого органу та його голови здійснюється голосуванням щодо кожного кандидата окремо, якщо статутом не передбачено обрання членів виконавчого органу та його голови списком, кумулятивним голосуванням чи в іншому порядку (ч. 6). Для прийняття рішень з питань, які віднесені до компетенції виконавчого органу, але виходять за межі звичайної щоденної діяльності товариства, голова колегіального виконавчого органу зобов'язаний скликати засідання виконавчого органу. Статутом товариства можуть встановлюватися обмеження щодо суми, типу, предмета правочинів, для прийняття рішення щодо яких голова колегіального виконавчого органу має скликати засідання виконавчого органу товариства. Порушення вимог цієї частини головою виконавчого органу є підставою для розірвання з ним цивільно-правового або трудового договору (контракту) (ч. 7). Рішення колегіального виконавчого органу приймаються більшістю голосів усіх його членів. Статут товариства може містити перелік питань, прийняття рішення щодо яких вимагатиме більшої кількості голосів (ч. 8). Фізична особа, яка є членом колегіального виконавчого органу товариства або діє як одноосібний виконавчий орган, не може бути членом наглядової ради цього товариства (ч. 9). Одноосібний виконавчий орган товариства або голова колегіального виконавчого органу товариства може діяти від імені товариства без довіреності. Статут товариства може передбачати можливість кожного або окремих членів колегіального виконавчого органу діяти від імені товариства без довіреності або можливість усіх чи окремих членів виконавчого органу вчиняти дії від імені товариства без довіреності виключно разом. Якщо член виконавчого органу на час своєї відсутності призначив тимчасового виконувача обов'язків, такий член виконавчого органу несе солідарну відповідальність перед товариством разом із призначеною ним особою (ч. 10). Член колегіального виконавчого органу товариства не може передати свій голос іншим членам цього виконавчого органу товариства (ч. 11). Повноваження одноосібного виконавчого органу чи голови колегіального виконавчого органу можуть бути припинені або він може бути тимчасово відсторонений від виконання своїх повноважень лише шляхом обрання нового одноосібного виконавчого органу чи голови колегіального виконавчого органу або тимчасових виконувачів їхніх обов'язків. У разі припинення повноважень одноосібного виконавчого органу або члена колегіального виконавчого органу договір із цією особою вважається припиненим. Статутом товариства може бути передбачено вимогу про обрання нових членів чи тимчасових виконувачів обов'язків для всіх членів колегіального виконавчого органу (ч. 13).
Внесення змін до Статуту Товариства є виключною компетенцією Загальних зборів (п. 17.1. Статуту ТОВ "ЗТМК"). Якщо будь-яке положення Статуту буде визнано не дійсним у встановленому законом порядку, це не тягне за собою визнання недійсним інших положень цього Статуту (п. 17.4. Статуту ТОВ "ЗТМК").
У випадку розбіжностей між нормами Статуту та внутрішніми документами Товариства та/або положеннями Товариства, перевагу мають положення Статуту (п. 17.5. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Матеріали даної справи не містять судових рішень у справах за наслідками розгляду яких в судовому порядку були визнані не дійсними (не чинними) ті чи інші пункти Статуту ТОВ "ЗТМК" (нова редакція), затверджені загальними зборами Учасників ТОВ "ЗТМК" (протокол загальних зборів Учасників ТОВ "ЗТМК" від 20.07.2016р.), код ЄДРПОУ 38983006.
У випадку внесення змін до законодавства України та у разі розбіжностей між нормами таких нормативно-правових актів та нормами цього Статуту, цей Статут застосовується в частині, що не суперечить нормам таких нормативно-правових актів (п. 17.6 Статуту ТОВ "ЗТМК").
Посадовими особами товариства (ст. 42 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю") є члени виконавчого органу, наглядової ради, а також інші особи, передбачені статутом товариства (ч. 1). Конфліктом інтересів є конфлікт між обов'язком посадової особи діяти добросовісно і розумно в інтересах товариства в цілому та приватними інтересами посадової особи або її афілійованих осіб (ч. 3).
Глава VIII Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" містить Прикінцеві та перехідні положення вказаного Закону.
Так, зокрема, цей Закон набирає чинності через 3 місяці з дня його опублікування, крім ч. 2 ст. 23 цього Закону, яка набирає чинності через один рік з дня набрання чинності цим Законом (ч. 1). Протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю …, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю (ч. 3). Тимчасово, у зв'язку з проведенням заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), норми ст. 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" щодо строків проведення річних загальних зборів учасників не застосовуються у 2020р. до товариств, які є емітентами цінних паперів. При цьому проведення загальних зборів учасників у 2020р. в строки, встановлені цим Законом під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби (COVID-19), не є порушенням цього Закону. Річні загальні збори учасників за результатами 2019 фінансового року мають бути проведені у строк не пізніше трьох місяців після дати завершення карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби (COVID-19). У разі якщо в силу дії обмежувальних заходів у зв'язку із дією карантину на території України є неможливим проведення загальних зборів учасників в порядку, встановленому цим Законом, загальні збори учасників товариств, які є емітентами цінних паперів, можуть бути проведені дистанційно в порядку та строки, визначені тимчасовим порядком дистанційного проведення загальних зборів, затвердженим Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку (ч. 5-1).
Як вбачається із змісту Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", порядок скликання позачергових Загальних зборів учасників ТОВ чи ТДВ цим Законом не регламентовано. Разом з тим, скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" передбачено п. 10.6. Статуту ТОВ "ЗТМК".
Позачергові Загальні збори (п. 10.6. Статуту ТОВ "ЗТМК") скликаються Головою Товариства: за наявності обставин визначених чинним законодавством (п. 10.6.1. Статуту ТОВ "ЗТМК"): у разі неплатоспроможності Товариства (п. 10.6.2. Статуту ТОВ "ЗТМК"); у разі, коли цього потребують інтереси Товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного зменшення розміру статутного капіталу (п. 10.6.3. Статуту ТОВ "ЗТМК"); на вимогу учасників Товариства, що володіють в сукупності більше ніж 20 % голосів, Директора та Ревізійної комісії (п. 10.6.4. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Якщо протягом 25 днів Голова Загальних зборів не виконав вимоги щодо скликання позачергових Загальних зборів, Учасники Товариства мають право самі скликати Загальні збори (п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК").
Суд першої інстанції правомірно звернув увагу, що матеріали справи не містять доказів на підтвердження наступного: хто у спірних правовідносинах у цій справі є Головою Загальних зборів (в розумінні п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК"); коли, кого саме (із зазначенням прізвища, ім'я та по-батькові), де та ким було призначено Головою Загальних зборів (в розумінні п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК") і саме цей (із зазначенням прізвища, ім'я та по-батькові) Голова Загальних зборів повинен був протягом 25 днів виконати вимогу (у даному випадку, але не виключно, Фонду державного майна України) щодо скликання позачергових Загальних зборів; у зв'язку із не виконанням саме такою конкретною особою - Головою Загальних зборів, Учасники Товариства (до кола яких відноситься і Фонд державного майна України) мають право самі скликати Загальні збори (п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК"); що Фонд державного майна України листом від 04.03.2020р. № 10-57-4491 звертався саме до Голови Загальних зборів (в розумінні п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК") з вимогою чи пропозицією про проведення позачергових загальних зборів.
Як вбачається із матеріалів даної справи, Фонд державного майна України листом від 04.03.2020р. за № 10-57-4491 звернувся до виконавчого органу ТОВ "ЗТМК" та до голови ТОВ "ЗТМК" з вимогою (відповідно до ч. 8 ст 31 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю") про скликання річних загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" у строк не пізніше 20 днів з дня отримання про проведення таких зборів.
Фонд державного майна України листом від 27.03.2020р. № 10-57-6470 звернувся до Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" із повідомленням про призначення на 30.04.2020р. об 11 год. 00 хв. позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК".
Наведені обставини свідчать про різний статус зборів, які просив скликати Фонд державного майна України, звернувшись до виконавчого органу ТОВ "ЗТМК" та зборів, які ним скликані самостійно. Крім цього, Фонд державного майна України не звертався до голови Загальних зборів ТОВ "ЗТМК" з вимогою про скликання чергових чи позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", яку голова Загальних зборів відповідно до п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК" мав виконати, скликавши позачергові загальні збори учасників, а у разі не виконання такої вимоги учасники ТОВ мали право самі скликати Загальні збори.
Суд першої інстанції дійшов правомірного висновку, що у спірних правовідносинах у даній справі за необхідності скликання позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" мали бути додержані положення п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК", затвердженого Загальними зборами Учасників ТОВ "ЗТМК" (протокол від 20.07.2016р.) в частині того, що у випадку, якщо протягом 25 днів Голова Загальних зборів не виконав вимоги щодо скликання позачергових Загальних зборів, учасники ТОВ "ЗТМК" мають право самі скликати Загальні збори.
За наведених обставин, Фондом державного майна України, як одним із учасників ТОВ "ЗТМК", не було додержано положень норм Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п. 10.7. Статуту ТОВ "ЗТМК" при скликанні позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК".
Суд першої інстанції правомірно звернув увагу, що Фондом державного майна України, як одним з двох учасників ТОВ "ЗТМК", якому належить 51 % статутного капіталу цього Товариства, було затверджено (протокол від 20.07.2020р.) наявну у справі редакцію Статуту ТОВ "ЗТМК". Крім того, Фонд не був позбавлений права ініціювати питання щодо внесення змін до вказаного Статуту ТОВ "ЗТМК" у встановленому чинним законодавством порядку з метою приведення Статуту у відповідність до вимог Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю".
Враховуючи, що Статутом ТОВ "ЗТМК" не визначено місце проведення загальних (у т.ч. позачергових) зборів учасників ТОВ "ЗТМК", а місцезнаходженням ТОВ "ЗТМК" є м. Запоріжжя, вул. Теплична, 18, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що в порушення вимог ч. 7 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" оспорювані у даній справі позачергові Загальні збори учасників ТОВ "ЗТМК" були проведені 30.04.2020р., 12.05.2020р. та 29.05.2020р. не за місцезнаходженням ТОВ "ЗТМК", а у приміщенні Фонду державного майна України за адресою: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9, каб. 304 (зала засідань).
Матеріали справи не містять доказів повідомлення Фондом державного майна України іншого учасника ТОВ "ЗТМК" - Компанію "Толексіс Трейдінг Лімітед" листом від 27.03.2020р. № 10-57-6470 щодо скликання позачергових Загальних зборів учасників Товариства призначених на 30.04.2020р. об 11 год. 00 хв. в строк, визначений ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п. 10.8 Статуту ТОВ "ЗТМК".
За наведених обставин, позивач у даній справі був повідомлений про призначення зборів учасників ТОВ "ЗТМК" на 30.04.2020р. у строк, який є меншим за 30 днів до запланованої дати їх проведення.
Крім цього, слід звернути увагу, що своїм листом від 15.04.2020р. на адресу Фонду державного майна України Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед" повідомила Фонд державного майна України про неможливість проведення Загальних зборів ТОВ "ЗТМК" 30.04.2020р. в зв'язку з порушенням порядку скликання цих зборів та запровадженням протиепідемічних заходів, пов'язаних із поширенням коронавірусної хвороби.
Матеріали справи не містять будь-яких доказів повідомлення позивача про перенесення Загальних зборів та їх призначення на 12.05.2020р. та 29.05.2020р.
При цьому, суд першої інстанції правомірно звернув увагу сторін у даній справі на те, що як Законом України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" так і Статутом ТОВ "ЗТМК" не передбачено можливості перенесення (перерви, відкладення) загальних зборів учасників з однієї календарної дати на іншу.
Разом із тим, відповідно до ч. 1 ст. 30 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності ТОВ "ЗТМК". Проте, згідно із ч. 5 ст. 33 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", питання не включене до порядку денного загальних зборів учасників, приймається лише за умови, що в них беруть участь всі учасники Товариства, які одностайно надали згоду на розгляд таких питань.
За приписами п. 10.20. Статуту ТОВ "ЗТМК", рішення з питань не включених до порядку денного, можуть прийматись лише за згодою всіх учасників присутніх на загальних зборах.
Згідно із ч. 4 ст. 34 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", рішення загальних зборів учасників із усіх інших питань приймаються більшістю голосів усіх учасників товариства, які мають право голосу з відповідних питань.
Беручи до уваги відсутність врегульованої чинним законодавством України та Статутом ТОВ "ЗТМК" процедури перерви, перенесення чи відкладення загальних (у т.ч. позачергових) зборів учасників на іншу дату, місцевий господарський суд дійшов правомірного висновку, що особа, яка скликає такі збори повинна дотримуватись вимог щодо належного повідомлення іншого учасника ТОВ "ЗТМК" - Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" в строк не менший ніж за 30 днів до запланованої дати проведення таких зборів.
Слід також звернути увагу, що в листі Фонду державного майна України від 27.03.2020р. № 10-57-6470 було зазначено, що із документами (матеріалами), пов'язаними з порядком денним позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", можна ознайомитись за адресою Фонду державного майна України: м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9, кабінет № 601 з 09 год. 00 хв. до 10 год. 00 хв. 30.04.2020р.
Проте, надання можливості ознайомитись з документами (матеріалами) пов'язаними із порядком денним позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" в день проведення таких зборів є порушенням положень ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" та п. 10.10 Статуту ТОВ "ЗТМК", на що обґрунтовано звернув увагу суд першої інстанції.
Колегією суддів відхиляються як безпідставні доводи апеляційних скарг про те, що позивач як учасник ТОВ "ЗТМК" не скористався своїм правом на ознайомлення з документами та інформацією, необхідними для розгляду питань порядку денного зборів.
Постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2020р. № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", з урахуванням постанов Кабінету Міністрів України від 20.05.2020р. № 392 та від 22.07.2020р. № 641 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", у чинній редакції, з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19 з 12.03.2020р. по 24.04.2020р. на всій території України було встановлено карантин.
Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 14.03.2020р. № 287-р "Про тимчасове обмеження перетинання державного кордону, спрямоване на запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (із змінами, внесеними згідно із розпорядженням Кабінету Міністрів України від 16.03.2020р. № 290-р, постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2020р. № 239, розпорядженнями Кабінету Міністрів України від 15.04.2020р. № 422-р, від 24.04.2020р. № 439-р, постановами Кабінету Міністрів України від 04.05.2020р. № 343, від 20.05.2020р. № 392 тимчасово закрито з 00 год. 00 хв. 17.03.2020р. до 22.05.2020р. пункти пропуску (пункти контролю) через державний кордон для міжнародного пасажирського залізничного, повітряного, автомобільного (для автобусів) сполучення, крім здійснення перевезень осіб з метою забезпечення захисту національних інтересів або у зв'язку з виконанням міжнародних зобов'язань, а також представників дипломатичних установ та гуманітарних місій (п. 1). Тимчасово заборонено з 00 год. 00 хв. 16 березня 2020р. до 22 червня 2020р. перетинання державного кордону на в'їзд в Україну для іноземців та осіб без громадянства, (крім тих, що мають право на постійне або тимчасове проживання в Україні, є подружжям або дітьми громадян України, працівників іноземних дипломатичних представництв та консульських установ, акредитованих в Україні, представництв офіційних міжнародних місій, організацій, акредитованих в Україні, та членів їх сімей, а також водіїв та членів екіпажів вантажних транспортних засобів, членів екіпажів повітряних, морських і річкових суден, членів поїзних і локомотивних бригад держав, що не обмежують перетинання власного державного кордону такими особами з України). До водіїв та членів екіпажів вантажних транспортних засобів, членів екіпажів повітряних, морських і річкових суден, членів поїзних і локомотивних бригад держав, що встановили обмеження, можуть застосовуватися відповідні заходи на засадах взаємності. В'їзд в Україну інших категорій іноземців та осіб без громадянства здійснюється за погодженням з Міністерством закордонних справ (п. 2). Міністерству закордонних справ було вказано довести до відома іноземних дипломатичних представництв в Україні, а також закордонних дипломатичних установ України інформацію про тимчасове обмеження перетинання державного кордону відповідно до цього розпорядження (п. 3). Міністерству охорони здоров'я разом з Адміністрацією Державної прикордонної служби до 22 червня 2020р. Було запропоновано внести в установленому порядку на розгляд Кабінету Міністрів України пропозиції щодо необхідності продовження тимчасового обмеження перетинання державного кордону (п. 4).
Вказані обставини унеможливили прибуття уповноваженої особи Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" з причин не залежних від Компанії для участі в оспорюваних у даній справі позачергових Загальних зборах учасників ТОВ "ЗТМК", що є порушенням корпоративних прав позивача, оскільки іноземні особи, до кола яких відноситься Компанія "Толексіс Трейдінг Лімітед", мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що і громадяни та юридичні особи створені за законодавством України.
Прийняті позачерговими Загальними зборами ТОВ "ЗТМК", які скликані без дотримання вимог законодавства, рішення щодо припинення повноважень директора та призначення іншої особи виконуючим обов'язки директора Товариства порушують права позивача на участь в управлінні Товариством.
Системний аналіз наведених вище вимог статей Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", підзаконних нормативно-правових актів, а також положень Статуту ТОВ "ЗТМК" (нова редакція), затвердженого загальними зборами учасників ТОВ "ЗТМК" (протокол зборів учасників ТОВ "ЗТМК" від 20.07.2016р.) свідчить про допущення порушень при скликанні та проведенні позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", які призвели до порушення корпоративних прав одного із учасників ТОВ "ЗТМК" - Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед", якій належить 49 % статутного капіталу ТОВ "ЗТМК", на участь у позачергових зборах учасників Товариства, які проводились 30.04.2020р., 12.05.2020р. та 29.05.2020р., а також на прийняття рішення за результатами роботи цих позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК".
Верховний Суд у постанові від 06.02.2020р. у справі № 906/307/19 звернув увагу, що позивачу не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.
Згідно з позицією Верховного Суду України, викладеною у постанові від 27.04.2016р. № 6-62цс16, у разі визнання судом недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, воно є недійсним з моменту його прийняття.
За наведених обставин, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що позовні вимоги про визнання недійсним рішення позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", оформленого протоколом № 1/2020 від 30.04.2020р., від 12.05.2020р. та від 29.05.2020р., є обґрунтованими, доведеними належними та допустимими доказами, та, як наслідок, є такими, що підлягають задоволенню.
Преамбулою до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" від 15.05.2003р. № 155-15 (далі Закон № 155-15, в редакції чинній станом на час проведення реєстраційної дії - внесення змін до відомостей про юридичну особу - ТОВ "ЗТМК") встановлено, що цей Закон регулює відносини, які виникають у сфері державної реєстрації юридичних осіб, їхньої символіки (у випадках, передбачених законом), громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців.
Згідно із п. 4 ч. 1 ст. 1 Закону 155-15 державна реєстрація юридичних осіб, громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців - офіційне визнання шляхом засвідчення державою факту створення або припинення юридичної особи, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, засвідчення факту наявності відповідного статусу громадського об'єднання, професійної спілки, її організації або об'єднання, політичної партії, організації роботодавців, об'єднань організацій роботодавців та їхньої символіки, засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, зміни відомостей, що містяться в ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, про юридичну особу та фізичну особу - підприємця, а також проведення інших реєстраційних дій, передбачених цим Законом.
Державний реєстратор юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань - особа, яка перебуває у трудових відносинах з суб'єктом державної реєстрації, нотаріус (п. 5 ч. 1 ст. 1 Закону 155-15).
Відомості про юридичну особу (ст. 9 Закону № 155-15) вносяться до Єдиного державного реєстру на підставі: 1) відповідних заяв про державну реєстрацію; 2) документів, що подаються для проведення інших реєстраційних дій (ч. 1). В Єдиному державному реєстрі (ч. 2) містяться такі відомості про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб: 1) найменування юридичної особи, у тому числі скорочене (за наявності); 2) ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі підприємств і організацій України (далі - ідентифікаційний код); 3) організаційно-правова форма; 8) перелік засновників та учасників (крім учасників громадських організацій, акціонерних товариств, громадських формувань, що не мають статусу юридичної особи, благодійних фондів та політичних партій) юридичної особи: прізвище, ім'я, по батькові (за наявності), дата народження, країна громадянства, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), серія та номер паспорта, якщо засновник - фізична особа; найменування, країна резидентства, місцезнаходження та ідентифікаційний код, якщо засновник - юридична особа; відмітка про закінчення повноважень засновника громадського формування у зв'язку з державною реєстрацією; 10) місцезнаходження юридичної особи; 12) відомості про органи управління юридичної особи; 13) відомості про керівника юридичної особи та про інших осіб (за наявності), які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо: прізвище, ім'я, по батькові, дата народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які мають відмітку в паспорті про право здійснювати платежі за серією та номером паспорта), дані про наявність обмежень щодо представництва юридичної особи; 15) розмір статутного (складеного) капіталу (пайового фонду) та розмір частки кожного із засновників (учасників); 19) дата та номер запису в Єдиному державному реєстрі; 31) дата прийняття, дата набрання законної сили та номер судового рішення, на підставі якого проведено реєстраційну дію; 35) підстави для відмови в державній реєстрації; 36) відомості про скасування реєстраційних дій; 37) відомості про суб'єкта державної реєстрації та державного реєстратора;
Частиною 1 ст. 25 Закону № 155-15 встановлено, що державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться на підставі документів, що подаються заявником для державної реєстрації.
Розгляд документів (ч. 1 ст. 26 вказаного Закону), поданих для державної реєстрації та проведення інших реєстраційних дій, здійснюється, зокрема, у такі строки - щодо юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців - протягом 24 годин після надходження документів, поданих для державної реєстрації та проведення інших реєстраційних дій, крім вихідних та святкових днів.
Статтею 34 Закону № 155-15 встановлено, що рішення, дії або бездіяльність державного реєстратора, суб'єкта державної реєстрації можуть бути оскаржені до Міністерства юстиції України та його територіальних органів або до суду (ч. 1).
Частиною 1 ст. 173 ГПК України передбачено, що похідною позовною вимогою є вимога, задоволення якої залежить від задоволення іншої позовної вимоги (основної вимоги).
Внесення суб'єктом державної реєстрації - відповідачем-2 у даній справі запису до ЄДР за зверненням належного заявника, на підставі необхідних для реєстрації документів відповідно до закону та за відсутності встановлених чинним законодавством підстав для відмови в державній реєстрації, не є перешкодою для скасування в судовому порядку недостовірного запису в ЄДР, наявність якого порушує корпоративні права чи законні інтереси позивача.
Разом з тим, беручи до уваги, що позовна вимога про визнання протиправною та скасування реєстраційної дії - внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані із змінами в установчих документах, зокрема, щодо зміни керівника юридичної особи має похідний характер від корпоративного спору та залежить від наявності самого порушеного права, яке підлягає захисту у ефективний спосіб та знаходиться в прямому причинно-наслідковому зв'язку з основною вимогою щодо визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", оформленого протоколом № 1/2020 від 30.04.2020р., від 12.05.2020р. та від 29.05.2020р., яка правомірно задоволена судом першої інстанції, вищезазначена похідна позовна вимога до відповідача-2 підлягає задоволенню.
Доводи апеляційних скарг про те, що з моменту отримання повідомлення про скликання Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК" та до моменту фактичного скликання та проведення загальних зборів 29.05.2020р. пройшло 56 днів, що повною мірою відповідає вимогам як ч. 3 ст. 32 Закону України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" так і п. 10.8. Статуту ТОВ "ЗТМК" спростовуються матеріалами даної справи та не можуть бути взяті до уваги апеляційним господарським судом.
Також апеляційним господарським судом не можуть бути взяті до уваги доводи апеляційних скарг про те, що інтереси позивача на всіх загальних зборах учасників Товариства представляли громадяни України на підставі довіреності, а директор Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед" жодного разу особисто не приймав участі у загальних зборах учасників Товариства, оскільки учасник Товариства має право самостійно визначати представника для участі в Загальних зборах Товариства.
Інші зазначені скаржниками обставини не спростовують факту допущення порушень при скликанні та проведенні позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК", які призвели до порушення корпоративних прав одного із учасників ТОВ "ЗТМК" - Компанії "Толексіс Трейдінг Лімітед", якій належить 49 % статутного капіталу ТОВ "ЗТМК", на участь у позачергових зборах учасників Товариства, які проводились 30.04.2020р., 12.05.2020р. та 29.05.2020р., а також на участь в управлінні Товариством шляхом прийняття рішень за результатами цих позачергових Загальних зборів учасників ТОВ "ЗТМК".
З урахуванням викладеного, доводи, викладені в апеляційних скаргах не отримали свого підтвердження, не спростовують обставин, на які послався місцевий господарський суд.
3.4. Висновки апеляційного господарського суду за результатами розгляду апеляційної скарги.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Згідно із ст. 276 ГПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.
Звертаючись із апеляційними скаргами, скаржники не спростували наведених висновків суду першої інстанції та не довели неправильного застосування судом норм матеріального та процесуального права, як необхідної передумови для зміни чи скасування прийнятого ним судового рішення.
З урахуванням наведеного, апеляційні скарги не підлягають задоволенню, а рішення суду першої інстанції має бути залишено без змін.
3.5. Розподіл судових витрат.
Відповідно до вимог ст. 129 ГПК України витрати зі сплати судового збору за подання апеляційних скарг покладаються на осіб, які подали апеляційні скарги.
Керуючись ст. ст. 275-282 ГПК України, апеляційний господарський суд
Апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Запорізький титано-магнієвий комбінат", Фонду державного майна України, м. Київ, ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Запорізької області від 09.11.2020р. у справі № 908/1767/20 - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом двадцяти днів.
Повний текст постанови складено - 03.06.2021р.
Головуючий суддя І.О. Вечірко
Суддя Л.М. Білецька
Суддя В.Ф. Мороз