вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua
про зупинення провадження у справі
"07" квітня 2021 р. Справа№ 910/11643/17
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Зубець Л.П.
суддів: Алданової С.О.
Мартюк А.І.
секретар судового засідання: Пастернак О.С.
за участю представників учасників справи згідно з протоколом судового засідання від 07.04.2021
розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" про проведення додаткової експертизи
при розгляді апеляційної скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз"
на рішення Господарського суду міста Києва
від 21.09.2017
у справі №910/11643/17 (суддя Турчин С.О.)
за позовом Акціонерного товариства
"Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз"
до 1) Міністерство енергетики України
2) Національної комісії, що здійснює державне регулювання у
сферах енергетики та комунальних послуг України (НКРЕКП)
3) Державної казначейської служби України
про відшкодування майнової шкоди
У липні 2017 року Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" (надалі - позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Міністерства енергетики та вугільної промисловості України (надалі - відповідач-1), Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України (НКРЕКП) (надалі - відповідач-2) про стягнення з Державного бюджету України через Державну казначейську службу України 289 088 000, 00 грн в рахунок відшкодування майнової шкоди.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 05.09.2017 залучено до участі у справі №910/11643/17 Державну казначейську службу України, як відповідача-3.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 у справі №910/11643/17 у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
Не погоджуючись із прийнятим рішенням, Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати повністю рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.10.2017 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 у справі №910/11643/17 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуюча суддя - Алданова С.О., судді: Мартюк А.І., Зубець Л.П. та призначено до судового розгляду.
При розгляді справи в суді апеляційної інстанції Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" було заявлено клопотання про призначення судової економічної експертизи.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 30.10.2017 у справі №910/11643/17 призначено судову економічну експертизу, апеляційне провадження у цій справі зупинено до надання висновку експерта.
Указом Президента України "Про ліквідацію апеляційних господарських судів та утворення апеляційних господарських судів в апеляційних округах" №454/2017 від 29.12.2017 ліквідовано Київський апеляційний господарський суд та утворено Північний апеляційний господарський суд в апеляційному окрузі, що включає Київську, Сумську, Черкаську, Чернігівську області та місто Київ.
На виконання п. 4 розділу ІІІ Плану заходів з ліквідації апеляційних судів, затвердженого наказом Державної судової адміністрації від 20.09.2018 №475, за актом прийняття-передачі судових справ від 02.10.2018 справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" передано до Північного апеляційного господарського суду.
Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 29.11.2018 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 у справі №910/11643/17 передано на розгляд колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуюча суддя - Зубець Л.П., судді: Мартюк А.І., Власов Ю.Л.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.12.2018 прийнято справу №910/11643/17 до провадження у визначеному вище складі колегії суддів.
05.12.2019 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України надійшли матеріали справи №910/11643/17 разом з висновком експертів №22591/22592/17-45/28672/19-72 від 25.10.2019 за результатами проведення комісійної судової економічної експертизи.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.12.2019, для розгляду апеляційної скарги у цій справі визначено колегію суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуюча суддя - Зубець Л.П. (суддя - доповідач), судді Алданова С.О., Мартюк А.І.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 10.12.2019 прийнято справу №910/11643/17 до провадження у визначеному вище складі колегії суддів, поновлено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 у даній справі та призначено до судового розгляду. Окрім того, запропоновано учасникам справи надати свої пояснення/міркування щодо висновку судової експертизи.
Позивач та відповідач-2, скориставшись своїм правом, подали до Північного апеляційного господарського суду пояснення щодо висновку судової експертизи.
Водночас, в тексті своїх пояснень, позивач звернув увагу суду апеляційної інстанції, що на підставі рішення Загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" було змінено тип Товариства, з Публічного акціонерного товариства на Приватне акціонерне товариство, а також найменування Товариства на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз", скорочене найменування - АТ "Київоблгаз", про що 05.06.2019 внесено відповідні зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
22.01.2020 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від Міністерства енергетики та захисту довкілля України надійшла заява про заміну сторони у справі, у якій повідомлено суд апеляційної інстанції про те, що відповідно до п. 2 постанови Кабінету Міністрів України від 02.09.2019 №829 "Деякі питання оптимізації системи центральних органів виконавчої влади" прийнято рішення про реорганізацію Міністерства енергетики та вугільної промисловості шляхом приєднання до Міністерства енергетики та захисту довкілля. Пунктом 7 вищевказаної постанови встановлено, що Міністерство енергетики та захисту довкілля є правонаступником майна, прав та обов'язків Міністерства енергетики та вугільної промисловості.
03.02.2020 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від позивача надійшли заперечення на пояснення відповідача-2.
У зв'язку з перебуванням судді Алданової С.О., яка не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), у відпустці, відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.02.2020, для розгляду апеляційної скарги у даній справі визначено колегію суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя - Зубець Л.П. (суддя - доповідач), судді Мартюк А.І., Калатай Н.Ф.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.02.2020 прийнято справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 до провадження у визначеному вище складі колегії суддів.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.02.2020 замінено найменування Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Київоблгаз" на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз".
Водночас задоволено заяву Міністерства енергетики та захисту довкілля України про заміну сторони у справі та, вирішено замінити відповідача-1 - Міністерство енергетики та вугільної промисловості України на Міністерство енергетики та захисту довкілля України.
Згідно Указу Президента України від 13.03.2020 №87/2020 "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.03.2020 "Про невідкладні заходи щодо забезпечення національної безпеки в умовах спалаху гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 №211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19", з метою попередження розповсюдження захворюваності на гостру респіраторну інфекцію, спричинену коронавірусом COVID-19, на всій території України установлено карантин.
Враховуючи викладене, з метою недопущення розповсюдження коронавірусу COVID-19, для убезпечення від ризику життя та здоров'я людей, зокрема представників учасників справи та працівників суду, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.03.2020 повідомлено учасників апеляційного провадження про зняття з розгляду справи №910/11643/17, призначеної на 24.03.2020 та вирішено про дату і час розгляду апеляційної скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 повідомити учасників справи додатково.
09.04.2020 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від відповідача-2 надійшли письмові пояснення.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.04.2020 справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 призначено до судового розгляду.
У зв'язку з перебуванням головуючої судді Зубець Л.П. на лікарняному, розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 у справі №910/11643/17, призначений на 28.04.2020 не відбувся.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.05.2020 справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 призначено до розгляду в судовому засіданні.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 09.06.2020, для розгляду апеляційної скарги у даній справі визначено колегію суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуюча суддя - Зубець Л.П. (суддя - доповідач), судді: Калатай Н.Ф., Сітайло Л.Г.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 09.06.2020 прийнято справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 до провадження у визначеному вище складі колегії суддів та призначено до судового розгляду.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.08.2020, для розгляду апеляційної скарги у даній справі визначено колегію суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуюча суддя - Зубець Л.П. (суддя - доповідач), судді: Алданова С.О., Мартюк А.І.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.08.2020 прийнято справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 до провадження у визначеному вище складі колегії суддів та призначено до судового розгляду.
18.08.2020 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від позивача надійшли додаткові письмові пояснення до апеляційної скарги.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 18.08.2020 у розгляді справи №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 оголошено перерву.
25.08.2020 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від відповідача-2 надійшли письмові пояснення.
02.09.2020 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від відповідача-1 надійшла заява про заміну сторони у справі, у якій останній просить замінити Міністерство енергетики та захисту довкілля України на Міністерство енергетики України.
У зв'язку з перебуванням судді Алданової С.О., яка входить до складу колегії суддів та не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), на лікарняному, розгляд справи №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017, призначений на 13.10.2020 не відбувся.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.10.2020 справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 призначено до розгляду в судовому засіданні.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01.12.2020 продовжено строк розгляду апеляційної скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 у справі №910/11643/17.
Клопотання Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" та Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України (НКРЕКП) про відкладення розгляду справи для надання можливості для примирення задоволено, відкладено розгляд справи №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017.
У зв'язку з перебуванням головуючої судді Зубець Л.П. на лікарняному, розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 у справі №910/11643/17, призначений на 12.01.2021 не відбувся.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.01.2021 справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 призначено до розгляду в судовому засіданні.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.02.2021 клопотання Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" та Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг України (НКРЕКП) про відкладення розгляду справи для надання можливості для примирення задоволено, відкладено розгляд справи №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017.
19.02.2021 через відділ управління автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від відповідача-2 надійшли письмові пояснення.
16.03.2021 через відділ забезпечення автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від позивача надійшло клопотання про проведення додаткової експертизи, у якому останній просить призначити у справі №910/11643/17 додаткову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити експертній установі Товариству з обмеженою відповідальністю "Судово-експертне бюро України" (код ЄДРПОУ 40852855, адреса: 79000, м. Львів, вул. Чайковського, 8) із залученням, у разі необхідності, судових експертів та фахівців, які володіють необхідними знаннями у даній галузі (у томі числі працівників інших установ).
На вирішення додаткової будівельно-технічної експертизи позивач просить поставити наступні питання:
- чи використовував АТ "Київоблгаз" отриманий за договором №13-122-ВТВ від 04.01.2013 газ виключно для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та нормативних втрат?
- чи мало АТ "Київоблгаз" технічну можливість, з урахуванням принципу побудови газорозподільних мереж, не приймати та не використовувати газ для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та нормативних втрат?
- чи є технологічна можливість функціонування газорозподільної мережі без понесення виробничо-технологічних та нормативних втрат газу з урахуванням особливостей її побудови?
Окрім того, позивач у поданому клопотанні просить покласти витрати на проведення додаткової будівельно-технічної експертизи на останнього та зупинити провадження у справі №910/11643/17.
Позивач обґрунтовує необхідність проведення додаткової будівельно-технічної експертизи тим, що висновк експертів за результатами проведення комісійної економічної експертизи №22591/22592/17-45/28672/19-72 від 25.10.2019 не в повній мірі висвітлює питання щодо використання обсягу газу, отриманого за договором №13-122-ВТВ від 04.01.2013 для виробничо-технологічних витрат.
Так, позивач зазначає, що на стор. 25 висновку (абз. 3) зазначено наступне : «Підтвердження фактичного використання обсягу газу для ВТВ за наведеними вище документами потребує спеціальних технічних знань в галузі газозабезпечення, а отже виходить за межі компетенції експертів-економістів....».
Відтак, враховуючи неодноразові заперечення відповідачів, щодо недоведеності розміру фактичного розміру ВТВ, позивач вважає за доцільне дослідити зазначені вище питання. Завданням поставлених питань є визначення технічних властивостей газопроводу, а саме: чи спроможний він функціонувати без витоків газу, який в ньому перебуває.
Оскільки, газопроводи є інженерними спорудами та відповідають ознакам нерухомого майна, тому відповідь на поставлені запитання може надати особа, що володіє спеціальними знаннями в галузі інженерії та будівниитва.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.03.2021 у розгляді справи №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 оголошено перерву.
19.03.2021 через відділ забезпечення автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від відповідача-2 надійшли заперечення на клопотання позивача про призначення додаткової будівельно-технічної експертизи, у яких зазначено, зокрема про те, що поставлене у вказаному клопотанні питання щодо використання позивачем отриманого за Договором газу виключно для виробничо-технологічних витрат та нормативних втрат мають суто правову природу та не потребує спеціальних знань, а тому його вирішення віднесено до компетенції суду.
Разом з тим, відповідач-2 погоджується з питанням позивача про відсутність технологічної можливості функціонування газорозподільної мережі без понесення виробничо-технологічних витрат та нормативних втрат газу, з урахуванням її побудови. Проте, відповідні обсяги газу на ВТВ були розраховані, в межах дискреційних повноважень відповідачем-1 та в подальшому включені відповідачем-2 до тарифів на розподіл природного газу позивачу. Відтак, відповідач-2 вважає, що правова оцінка таким діям суб'єктів владних повноважень надається виключно судами адміністративної юрисдикції.
Відповідач-2 наголошує, що жодне з поставлених позивачем питань не містить причинно-наслідкового зв'язку з завданнями будівельної експертизи. В межах зазначеної експертизи неможливо визначити фактичний обсяг газу на ВТВ, витрачений позивачем у 2014-2015 роках. Питання поставлені позивачем не впливають на предмет доказування у даній справі, а отже у суду відсутня необхідність у спеціальних знаннях.
23.03.2021 через відділ забезпечення автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від відповідача-2 надійшли письмові пояснення.
23.03.2021 через відділ забезпечення автоматизованого документообігу та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від відповідача-1 надійшли заперечення на клопотання позивача про призначення додаткової будівельно-технічної експертизи.
Так, відповідач-1 зазначає, що підстав для призначення названої експертизи Господарський процесуальний кодекс України не передбачає. Зі змісту поданого позивачем клопотання вбачається, що позивач заявляє про проведення нової експертизи, яка відрізняється видом, типом питань і по суті є дослідженням нового об'єкту (технічних властивостей газопроводу).
При цьому, на думку відповідача-1, відповіді на винесені експерту питання вже містяться у нормативних актах, які використовувалися під час розрахунку розмірів виробничо-технологічних витрат та нормативних втрат природного газу в газорозподільних мережах впродовж 2014-2015 років, а сам характер питань не відповідає завданням будівельно-технічної експертизи.
У зв'язку з перебуванням судді Алданової С.О., яка входить до складу колегії суддів та не є головуючим суддею (суддею-доповідачем), на лікарняному, розгляд справи №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017, призначений на 24.03.2021 не відбувся.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 01.04.2021 справу №910/11643/17 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2017 призначено до розгляду в судовому засіданні на 07.04.2021.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 07.04.2021 заяву Міністерства енергетики України про заміну сторони у справі №910/11643/17 задоволено. Замінено відповідача-1 - Міністерство енергетики та захисту довкілля України на Міністерство енергетики України.
У судове засідання 07.04.2021 з'явилися представники позивача, відповідачів-1, -2. Відповідач-3 представників не направив, про дату, час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.
У судовому засіданні 07.04.2021 представник позивача підтримав заявлене клопотання та просив суд його задовольнити. Представники відповідачів-1, -2 проти задоволення клопотання позивача про призначення додаткової судової будівельно-технічної експертизи заперечували з підстав, викладених у письмових запереченнях.
Дослідивши обставини справи, розглянувши клопотання Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" про призначення у справі №910/11643/17 додаткової будівельно-технічної експертизи, заслухавши пояснення в судовому засіданні присутніх представників учасників справи щодо поданого клопотання, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Відповідно до статті 1 Закону України "Про судову експертизу" судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об'єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.
За змістом частини 1 статті 99 Господарського процесуального кодексу України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов: для з'ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо; жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.
Згідно з ч. 3 статті 99 Господарського процесуального кодексу України при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).
Відповідно до частини 4 статті 99 Господарського процесуального кодексу України питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначається судом.
В Рішенні Європейського суду з прав людини у справі "Дульський проти України" (Заява №61679/00) від 1 червня 2006 року, зазначено, що експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід'ємну частину судової процедури.
Про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи (ч. 1 ст. 100 ГПК України).
Враховуючи пункт 1.6 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, колегія суддів, у відповідності до Закону України "Про судову експертизу" та ст. 99 ГПК України, проведення експертизи доручає Товариству з обмеженою відповідальністю "Судово-експертне бюро України".
Витрати, пов'язані з проведенням судової експертизи, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона, а у разі призначення господарським судом судової експертизи з власної ініціативи - сторона, визначена в ухвалі господарського суду про призначення експертизи. Після закінчення розгляду справи такі витрати підлягають розподілу господарським судом на загальних підставах, визначених 129 ГПК України.
Згідно з пунктом 2 частини 1, частини 3 статті 228 ГПК України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи. З питань, зазначених у цій статті, суд постановляє ухвалу.
При цьому колегія суддів бере до уваги, що зупинення провадження у справі є наслідком призначення судом експертизи, що в свою чергу, унеможливлює розгляд справи на час знаходження матеріалів справи в експертній установі, а отже, ухвала в частині призначення судової експертизи та в частині зупинення провадження у справі перебувають у нерозривному зв'язку одна з одною.
Відповідно до пункту 6 частини 1 статті 229 ГПК України, провадження у справі зупиняється у випадках, встановлених: пунктом 2 частини першої статті 228 цього Кодексу - на час проведення експертизи.
Враховуючи наведене вище, зважаючи на те, що висновок експертів за результатами проведення комісійної економічної експертизи №22591/22592/17-45/28672/19-72 від 25.10.2019 не в повній мірі висвітлює питання щодо використання обсягу газу, отриманого за договором №13-122-ВТВ від 04.01.2013 для виробничо-технологічних витрат, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне призначити додаткову судову будівельно-технічну експертизу.
Приймаючи до уваги призначення по даній справі додаткової судової будівельно-технічної експертизи та тривалість майбутнього перебування матеріалів справи №910/11643/17 за межами суду при здійсненні експертного дослідження, з метою недопущення порушення процесуальних строків, апеляційний господарський суд на підставі пункту 2 частини 1 статті 228 ГПК України зупиняє провадження у даній справі.
Керуючись ст.ст. 99, 100, п. 2 ч. 1 ст. 228, п. 6 ч. 1 ст. 229, ч. 2 ст. 281 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -
1. Клопотання Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" про призначення у справі №910/11643/17 додаткової будівельно-технічної експертизи задовольнити.
2. Призначити у справі №910/11643/17 додаткову судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої у встановлений законом строк доручити Товариству з обмеженою відповідальністю "Судово-експертне бюро України" (код ЄДРПОУ 40852855, адреса: 79000, м. Львів, вул. Чайковського, 8).
3. На вирішення додаткової судової будівельно-технічної експертизи (судовим експертам) поставити наступні питання:
"1) Чи використовувало АТ "Київоблгаз" отриманий за Договором №13-122-ВТВ від 04.01.2013 газ виключно для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та нормативних втрат?"
"2) Чи мало АТ "Київоблгаз" технічну можливість, з урахуванням принципу побудови газорозподільних мереж, не приймати та не використовувати газ для виробничо-технологічних витрат (ВТВ) та нормативних втрат?"
"3) Чи є технологічна можливість функціонування газорозподільної мережі без понесення виробничо-технологічних витрат та нормативних втрат газу з урахуванням особливостей її побудови?"
4. Якщо під час проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи будуть встановлені обставини, що мають значення для правильного вирішення спору, з приводу яких експерту не були поставлені питання, зобов'язати та надати можливість експерту у висновку викласти свої міркування і доводи щодо цих обставин.
5. У разі необхідності дозволити судовому експерту здійснити залучення відповідних вузькопрофільних спеціалістів у галузі газопостачання та побудови газорозподільних мереж.
6. Відповідно до статті 14 Закону України "Про судову експертизу" попередити експерта, який буде проводити експертизу, про кримінальну відповідальність за ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України, а також про відповідальність за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків.
7. Матеріали справи №910/11643/17 направити до Товариства з обмеженою відповідальністю "Судово-експертне бюро України" (код ЄДРПОУ 40852855, адреса: 79000, м. Львів, вул. Чайковського, 8).
8. Витрати на проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи на даній стадії розгляду справи покласти на Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київоблгаз" (08150, Київська область, м. Боярка, вул. Шевченка, 178, Код ЄДРПОУ 20578072), з наступним їх розподілом в порядку, передбаченому статтею 129 Господарського процесуального кодексу України.
9. По закінченню додаткової судової будівельно-технічної експертизи, висновки, матеріали справи №910/11643/17 та докази оплати витрат, пов'язаних з проведенням експертизи, надіслати до Північного апеляційного господарського суду (04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1, літ. А).
10. Зобов'язати учасників справи на вимогу експерта надати в суд всі документи та матеріали, необхідні для проведення додаткової будівельно-технічної експертизи.
11. Зупинити апеляційне провадження у справі №910/11643/17 до закінчення проведення додаткової судової будівельно-технічної експертизи та повернення матеріалів справи до Північного апеляційного господарського суду.
12. Копію ухвали Північного апеляційного господарського суду надіслати учасникам справи та до Товариства з обмеженою відповідальністю "Судово-експертне бюро України" (код ЄДРПОУ 40852855, адреса: 79000, м. Львів, вул. Чайковського, 8).
Ухвала набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 235 ГПК України, та в частині зупинення апеляційного провадження може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку, передбаченому ст.ст. 286-291 ГПК України.
Головуючий суддя Л.П. Зубець
Судді С.О. Алданова
А.І. Мартюк