65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua
веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua
про призначення розпорядника майна
"31" березня 2021 р.м. Одеса Справа № 916/824/20
Господарський суд Одеської області у складі судді Грабован Л.І.,
за участю секретаря судового засідання Касьянової А.В.
дослідивши матеріали справи
за заявою кредитора: Велгевос Ентерпрайзес Лімітед (Республіка Кіпр, 3025, Лімасол, вул. Нафпліу, 15)
до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю “Об'єднана торгівельна мережа” (65007, м. Одеса, 1-й Водопровідний провулок, буд. 2; код ЄДРПОУ 37680103)
про визнання банкрутом
у відкритому судовому засіданні
представники сторін та учасників:
від ініціюючого кредитора: Архіпов О.Ю., ордер (приймав участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду);
від боржника: не з'явився;
від заявників: ТОВ “Торговий дім “Олійно-жирова компанія” - Жила Ю.Ю., ордер (приймав участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду);
присутній: арбітражний керуючий Колмикова Т.О.
Судове засідання 31.03.2021р. проведено в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду згідно ухвали Господарського суду Одеської області від 30.03.2021р.
Встановив:
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.05.2020р. відкрито провадження у справі про банкрутство ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа”; визнано вимоги Велгевос Ентерпрайзес Лімітед до ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа” в сумі 71 026 808, 08 грн., решту вимог, які складаються із пені в сумі 13 268, 48 грн. слід врахувати в шосту чергу та із судового збору в сумі 21 020 грн. - в першу чергу в реєстрі вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа” строком на 170 календарних днів до 11.11.2020р.; призначено розпорядником майна боржника ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа” арбітражного керуючого Нестеренка С.С.
Ухвалою Господарського суду Одеської області від 23.09.2020р. відсторонено арбітражного керуючого Нестеренка С.С. від виконання повноважень розпорядника майна ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа”; призначено розпорядником майна боржника ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа” арбітражного керуючого Колмикову Т.О.
Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 24.02.2021р. апеляційну скаргу арбітражного керуючого Нестеренко С.С. задоволено частково; ухвалу Господарського суду Одеської області від 23.09.2020р. у справі №916/824/20 в частині призначення арбітражного керуючого Колмикової Т.О. розпорядником майна ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа” скасовано; в решті ухвалу Господарського суду Одеської області від 23.09.2020 р. у справі № 916/824/20 залишено без змін; справу № 916/824/20 направлено до Господарського суду Одеської області для продовження розгляду зі стадії визначення кандидатури розпорядника майна.
Ініціюючий кредитор Велгевос Ентерпрайзес Лімітед, посилаючись на положення ст. 28, Прикінцеві положення Кодексу України з процедур банкрутства, звернувся із клопотанням (вх. №3-136/21 від 05.03.2021р.) про призначення розпорядником майна у справі арбітражного керуючого Колмикову Т.О. Кредитор зазначає, що на разі він є єдиним визнаним кредитором ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа” та вважає, що у нього є право у відповідності до ст. 28 та Перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства запропонувати кандидатуру розпорядника майна боржника.
Арбітражний керуючий Колмикова Т.О. звернулася із заявою від 09.03.2021р. (вх. № 3-139/21 від 09.03.2021р.), в якій зазначено про згоду на призначення розпорядником майном у справі про банкрутство ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа”. Крім того, у заяві повідомлено, що за час провадження діяльності арбітражного керуючого порушень термінів подання інформації, передбаченої Кодексом України з процедур банкрутства, до державного органу з питань банкрутства, а також порушень термінів, визначених ухвалами господарських судів, і порушень законодавства під час діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) не допускала; судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має; не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства.
До заяви додано копії: свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 85 від 08.02.2013р.; диплому СК № 30846572; договору №ДЦВАК/108/21 добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого за шкоду, яку може бути завдано у зв'язку з виконанням його обов'язків від 17.02.2021р.; дублікат квитанції №0.0.2019144656.1 від 17.02.2021р.; оригінал довідки про завантаженість арбітражного керуючого від 09.03.2021р.
Згідно ч. 1 ст. 3 ГПК України судочинство в господарських судах здійснюється відповідно до Конституції України, цього Кодексу, Закону України "Про міжнародне приватне право", Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
З 21.10.2019р. набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства.
Відповідно до ч. 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу визнано такими, що втратили чинність: Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Згідно ч. 1 ст. 2 Кодексу України з процедур банкрутства провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.
Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий - це фізична особа, яка отримала відповідне свідоцтво та інформація про яку внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України.
Згідно ч. 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом. Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією. Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу. Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.
Ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що арбітражний керуючий може бути відсторонений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого реструктуризацією, керуючого санацією, ліквідатора, керуючого реалізацією за його заявою. Відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень здійснюється господарським судом за клопотанням учасника провадження у справі або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого; 2) зловживання правами арбітражного керуючого; 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови арбітражному керуючому в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого; 6) наявності конфлікту інтересів. Комітет кредиторів має право в будь-який час звернутися до господарського суду з клопотанням про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень незалежно від наявності підстав. За наявності підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень або за клопотанням комітету кредиторів господарський суд протягом 14 днів постановляє ухвалу про відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень.
Відповідно до п. 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого.
Отже, виходячи з приписів ст. 28, п. 4 ч. 8 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства, відсторонення арбітражного керуючого від виконання повноважень розпорядника майна може бути здійснено господарським судом за заявою арбітражного керуючого, а призначення нового розпорядника майна здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.
Згідно ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства, сторони у справі про банкрутство - конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів), забезпечені кредитори, боржник (банкрут).
Відповідно до ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства, конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, що виникли до відкриття провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника.
З аналізу вищезазначених приписів ст. 1 Кодексу України з процедур банкрутства можна дійти до висновку, що ініціюючий кредитор у справі про банкрутство - конкурсний кредитор за заявою якого відкривається провадження у справі про банкрутство і який є стороною у справі про банкрутство, відтак має право звертатися до суду з заявами та клопотаннями, в т.ч. і щодо призначення розпорядника майна боржника, враховуючи відсутність комітету кредиторів (відповідний правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 02.12.2020р. у справі № 908/570/20).
Ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі:1) які є заінтересованими особами у цій справі; 2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; 3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, визначених цим Кодексом; 4) які мають конфлікт інтересів; 5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження; 6) які є близькими особами боржника - фізичної особи. До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.
У справі ухвала за результатами попереднього засідання господарського суду не постановлялась, та як наслідок комітет кредиторів не обирався; єдиним кредитором у справі, вимоги якого визнані судом, є Велгевос Ентерпрайзес Лімітед.
Враховуючи наявність клопотання ініціюючого кредитора як сторони у справі про банкрутство, відсутність станом на 31.03.2021р. сформованого комітету кредиторів, а також відповідність вказаної кандидатури арбітражного керуючого вимогам ч. 3 ст. 28 Кодексу України процедур банкрутства та з метою дотримання норм законодавства та прав сторін у справі, належного забезпечення процедури розпорядження майном, суд задовольняє клопотання Велгевос Ентерпрайзес Лімітед та призначає арбітражного керуючого Колмикову Т.О. розпорядником майна ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа”.
Керуючись ч. 3 ст. 28, ч. 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд
1.Клопотання ініціюючого кредитора Велгевос Ентерпрайзес Лімітед (вх. №3-136/21 від 05.03.2021р.) про призначення розпорядником майна - задовольнити.
2.Призначити розпорядником майна боржника Товариства з обмеженою відповідальністю “Об'єднана торгівельна мережа” (65007, м. Одеса, 1-й Водопровідний провулок, буд. 2; код ЄДРПОУ 37680103) арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 85 від 08.02.2013р. Міністерства юстиції України).
Ухвала набирає законної сили 31.03.2021р. та може бути оскаржена в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду або через Господарський суд Одеської області шляхом подачі апеляційної скарги.
Повну ухвалу складено та підписано 01.04.2021р.
Копію ухвали надіслати: представнику Велгевос Ентерпрайзес Лімітед Архіпову О.Ю. (01033, м. Київ, вул. Саксаганського, буд. 40/85, каб. 506), ТОВ “Об'єднана торгівельна мережа” (65007, м. Одеса, 1-й Водопровідний провулок, буд. 2), ТОВ “ОДЕСАТОРГ” (65114, м. Одеса, вул. Левітана, буд. 79), ТОВ “Торговий дім “Олійно-жирова компанія” (08171, Київська область, Києво-Святошинський р-н, с. Хотів, вул. Промислова, 3-б.), арбітражному керуючому Колмиковій Т.О. (65065, м. Одеса, а/с 61), відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців управління державної реєстрації юридичного департаменту Одеської міської ради (65009, м. Одеса, вул. Черняховського, 6).
Суддя Л.І. Грабован