про витребування доказів
21 січня 2021 року справа № 320/11525/20
Київський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Кушнової А.О., за участю секретаря судового засідання Сидорчук А.М., розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправним та скасування наказу та зобов'язання вчинити певні дії,
До Київського окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 з позовом до Військової частини НОМЕР_1 , в якому позивач просить суд:
- визнати незаконним та скасувати наказ командира 1129 зенітного ракетного полку (по особовому складу) від 06.10.2020 №91-РС;
- поновити позивача на службі;
- стягнути з відповідача середнє грошове забезпечення за час вимушеного прогулу на користь позивача.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 18.11.2020 позовну заяву залишено без руху. Протягом десяти днів з дня вручення ухвали про залишення позовної заяви без руху позивачу був встановлений строк для усунення недоліків позовної заяви.
Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 08.12.2020 відкрито провадження в адміністративній справі за правилами загального позовного провадження, розпочато підготовку справи до судового розгляду, призначено підготовче засідання на 21.01.2020, витребувано докази у справі від відповідача.
20.01.2020 на адресу суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву від 15.01.2021 №21 разом із додатками. Наданий відзив не містить доказів направлення іншому учаснику справи.
У підготовче судове засідання, призначене на 21.01.2021, сторони у справі не з'явились, про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином та своєчасно.
18.01.2021 на адресу суду від представника позивача надійшла заява від 12.01.2021 про проведення судового засідання, призначеного на 21.01.2021, без участі позивача і його представника. При цьому, у заяві представником позивача повідомлено суд про те, що станом на 12.01.2021 відзив відповідача на адміністративний позов позивачем не отримано.
Також, 21.01.2021 на офіційну електронну адресу суду від представника відповідача надійшло клопотання від 21.01.2021 про відкладення розгляду справи, призначеного на 21.01.2021, у зв'язку із перебуванням представника відповідача на лікарняному. У клопотанні від 21.01.2021 повідомлено суд про те, що відзив на позовну заяву відправлено на адресу суду 15.01.2021.
Суд зазначає, що ухвалою суду від 08.12.2020 судом було витребувано докази від відповідача.
Проте витребувані судом докази надійшли на адресу суду не в повному обсязі, зокрема, відповідачем не надано копії оскаржуваного наказу командира 1129 зенітного ракетного полку (по особовому складу) від 06.10.2020 №91-РС.
При цьому, у відзиві на позовну заяву від 15.01.2021 №21 відповідач зазначає про те, що дійсно, наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 06.10.2020 №91-РС, було прийнято рішення про звільнення сержанта ОСОБА_1 на підставі наказу командира військової частини НОМЕР_1 (по стройовій частині) від 24.09.2020 №171 "Про результати службового розслідування", проте згідно із п.3.31 Переліку відомостей Збройних Сил України, що становлять службову інформацію, оскаржуваний наказ (як наказ по особовому складу військовослужбовців) містить службову інформацію, має гриф "Для службового користування", тому військова частина НОМЕР_1 не може надати суду витяг із оскаржуваного наказу від 06.10.2020 №91-РС.
Суд нагадує учасникам справи, що згідно з частиною 2 статті 44 КАС України учасники справи зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами і неухильно виконувати процесуальні обов'язки.
Відповідно до частин 3, 4, 5, 8, 9 статті 79 КАС України відповідач, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, повинні подати суду докази разом із поданням відзиву або письмових пояснень третьої особи.
Якщо доказ не може бути поданий у встановлений законом строк з об'єктивних причин, учасник справи повинен про це письмово повідомити суд та зазначити: доказ, який не може бути подано; причини, з яких доказ не може бути подано у зазначений строк. Учасник справи також повинен надати докази, які підтверджують, що він здійснив усі залежні від нього дії, спрямовані на отримання відповідного доказу.
У випадку визнання поважними причин неподання учасником справи доказів у встановлений законом строк суд може встановити додатковий строк для подання вказаних доказів.
Копії доказів (крім речових доказів), що подаються до суду, заздалегідь надсилаються або надаються особою, яка їх подає, іншим учасникам справи. Суд не бере до уваги відповідні докази у разі відсутності підтвердження надсилання (надання) їх копій іншим учасникам справи, крім випадку, якщо такі докази є у відповідного учасника справи або обсяг доказів є надмірним, або вони подані до суду в електронній формі, або є публічно доступними.
При цьому суд зауважує, що не має значення той факт, що докази надаються відповідачем на виконання вимог ухвали суду про витребування доказів, оскільки і в цьому випадку копії доказів, що подаються до суду, мають бути надіслані особою, яка їх подає, іншим учасникам справи, а докази такого надіслання подаються до суду.
Суд зазначає, що вказані відповідачем у відзиві на позовну заяву обставини та посилання щодо неможливості надання витребуваного судом витягу з оскаржуваного наказу командира 1129 зенітного ракетного полку (по особовому складу) від 06.10.2020 №91-РС, у зв'язку з тим, що він "Для службового користування", не є належним обґрунтуванням неможливості подання витребуваних доказів у вказаний в ухвалі суду від 08.12.2020 строк.
Враховуючи зазначене, суд вважає необгрунтованим посилання відповідача на неможливість надання витребуваних доказів у строк, встановлений ухвалою суду від 08.12.2020.
Відтак суд вважає за необхідне повторно витребувати від відповідача копію оскаржуваного наказу командира 1129 зенітного ракетного полку (по особовому складу) від 06.10.2020 №91-РС.
При цьому суд зауважує, що даний наказ, який є предметом оскарження у справі, відсутній в матеріалах справи та у позивача, доказів вручення позивачу його копії відповідачем не надано. Відсутність у матеріалах справи оскаржуваного наказу не дозволяє суду вирішити питання того, чи є відповідач у справі - Військова частина НОМЕР_1 належним, з огляду на те, що позивачем оскаржується наказ командира 1129 зенітного ракетного полку (по особовому складу) від 06.10.2020 №91-РС.
Крім того, оскільки в матеріалах справи відсутні докази направлення відзиву на позовну заяву разом із доданими до нього документами на адресу позивача, суд вважає за необхідне витребувати у відповідача такі докази.
Згідно із ч.3 ст.80 Кодексу адміністративного судочинства України про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні нові доказів суд постановляє ухвалу.
Отже з метою повного та всебічного з'ясування обставин справи, суд вважає за необхідне повторно витребувати від відповідача копію оскаржуваного наказу командира 1129 зенітного ракетного полку (по особовому складу) від 06.10.2020 №91-РС, а також витребувати докази направлення позивачу відзиву на позовну заяву та усіх доданих до відзиву документів.
Відповідно до ч.4 ст.173 Кодексу адміністративного судочинства України підготовче провадження має бути проведене протягом шістдесяти днів з дня відкриття провадження у справі. У виняткових випадках для належної підготовки справи для розгляду по суті цей строк може бути продовжений не більше ніж на тридцять днів за клопотанням однієї із сторін або з ініціативи суду.
Згідно із п.3 ч.2 ст.181 Кодексу адміністративного судочинства України суд відкладає підготовче засідання в межах визначеного цим Кодексом строку підготовчого провадження в інших випадках, коли питання, визначені частиною другою статті 180 цього Кодексу, не можуть бути розглянуті у даному підготовчому засіданні.
З урахуванням необхідності витребування доказів від відповідача, суд вважає за необхідне продовжити строк проведення підготовчого провадження та відкласти підготовче засідання на іншу дату.
Керуючись статтями 80, 181, 243, 248 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
1. ПОВТОРНО витребувати докази від відповідача:
- копію наказу командира 1129 зенітного ракетного полку (по особовому складу) від 06.10.2020 №91-РС;
2. Витребувати від відповідача:
- докази направлення позивачу відзиву на позовну заяву та усіх доданих до відзиву документів.
Витребувані докази надати суду у строк до 23 лютого 2021 року із доказами направлення іншому учаснику.
3. Продовжити строк проведення підготовчого провадження у справі на 30 календарних днів.
4. Відкласти підготовче засідання на 23 лютого 2021 року о 10 год. 00 хв.
5. Копію ухвали суду надіслати (вручити, надати) учасникам справи (їх представникам), зокрема, шляхом направлення тексту ухвали електронною поштою, факсимільним повідомленням (факсом, телефаксом), телефонограмою.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею та не підлягає оскарженню. Заперечення на ухвалу можуть бути включені до апеляційної скарги на рішення суду.
Суддя Кушнова А.О.