05 жовтня 2020 року Справа № 280/4400/20
м. Запоріжжя
Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Лазаренка М.С., розглянувши в порядку письмового провадження питання про витребування доказів у справі за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )
до Запорізька обласна прокуратура (69057, м.Запоріжжя, вул.Матросова, 29-А; код ЄДРПОУ 02909973),
Першої кадрової комісії з атестації прокурорів регіональних прокуратур (01011, м.Київ, вул.Різницька, 13/15),
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору:
Офіс Генерального прокурора (01011, м.Київ, вул.Різницька, 13/15; код ЄДРПОУ 00034051);
Товариство з обмеженою відповідальністю «Сайметрікс-Україна» (04050, м.Київ, вул..Юрія Іллєнка, 12, код ЄДРПОУ 42323083)
про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу -
В провадженні Запорізького окружного адміністративного суду перебуває вищевказана адміністративна справа.
05.10.2020 представником позивача до суду подано клопотання про витребування доказів від Товариствао з обмеженою відповідальністю «Сайметрікс-Україна».
Суд, дослідивши матеріали адміністративного позову, дійшов висновку про наявність підстав для витребування доказів, з огляду на наступне.
Відповідно до приписів статті 72 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.
Згідно ч.3 ст.77 КАС України докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.
З матеріалів адміністративної справи судом встановлено, що 10.09.2020 року представником позивача до ТОВ "Сайметрікс-Україна" було подано адвокатський запит щодо отримання інформації, яка безпосередньо відноситься до предмету даної судової справи.
Станом на 05.10.2020р., всупереч діючого законодавства України, позивач не отримав відповіді на зазначений адвокатський запит.
За таких обставин, суд дійшов висновку про наявність підстав для витребування від Товариства з обмеженою відповідальністю «Сайметрікс-Україна» доказів по справі, а саме:
1) надати інформацію, на якій правовій підставі (розпорядження, наказ, договір тощо) ТОВ «Сайметрікс-Україна» надав послуги з тестування прокурорів з 02.03.2020р. по 06.03.2020р.;
2) надати відеозапис анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки від 04.03.2020р.;
3) надати інформацію про випадки некоректної роботи програмного забезпечення під час проведення анонімного тестування прокурорів з використанням комп'ютерної техніки в період з 02.03.2020р. по 06.03.2020р.: чи мало місце такі випадки, чи призначались повторні іспити у формі анонімного тестування з використанням комп'ютерної техніки, якщо так, то скільком особам;
4) надати відомості щодо програмного забезпечення, яке використовувалося під час атестації ОСОБА_1 , з визначенням розробника та власника вказаної комп'ютерної програми, правових підстав використання програмного забезпечення для проведення тестування (атестації) прокурорів, наявність ліцензування, відомості про власників комп'ютерів, на яких проводилось тестування позивача; відомості щодо апробації та/або рецензування тестових питань в рамках підготовки до атестації прокурорів регіональних прокуратур (відомості щодо осіб/установ, які формулювали питання ти визначали правильні відповіді у комп'ютерні програмі; документальне підтвердження захисту інформації на етапі проходження тестування та оцінки результатів (ліцензія та/або висновок Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, тощо) документальні підтвердження того, що при проходженні ОСОБА_1 тестів була забезпечена анонімність та конфіденційність відомостей про особу, яка проходила тестування;
5) надати результати іспиту ОСОБА_1 у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки із відомостями про запитання, відповіді, надані мною, а також про правильну відповідь, докази того, що вказані відповіді надані саме ОСОБА_1 ;
6) надати інформацію про час початку та завершення ОСОБА_1 іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп'ютерної техніки (якщо тестування проводилося не у встановлені часові рамки, вказати причини таких порушень);
7) надати засвідчену копію листа ТОВ «Сайметрікс-Україна» від 02.03.2020р. за вих. №20320-1, в якому міститься вибачення товариства за серйозні технічні проблеми, що виникли під час тестування;
8) надати інформацію чи внесені відомості щодо програмного комплексу про його реєстрацію авторських прав або договору до каталогу держреєстрації авторських прав Держслужби інтелектуальної власності України - «Каталог державної реєстрації», а також в офіційному бюлетені Держслужби інтелектуальної власності України «Авторське право і суміжні права»;
9) надати інформацію чи здійснювалось тестування програмного комплексу щодо його контролю якості, якщо так то ким та які вимоги висувались під час тестування (якщо здійснювались, чи були виявлені під час тестування програмного комплексу дефекти та помилки, а саме: коректність, надійність, практичність безпечність, чи відповідає він вимогам стандартів ISO 9126 тощо);
10) надати інформацію про те яка загальна кількість прокурорів одночасно тестувалась використанням комп'ютерної техніки 04.03.2020р.;
11) надати інформацію про модель (марку) комп'ютера, його рік випуску, інформацію про власника на якому 04.03.2020р. проходив тестування ОСОБА_1 , встановлене станом на 04.03.2020 програмне забезпечення, кількість оперативної пам'яті, модель відео карти та різновид процесора, інші технічні характеристики комп'ютера, а також назву установленої антивірусної системи, та доступ до мережі інтернет. Окремо надати інформацію чи використовувалась ця ж комп'ютерна техніка 04.03.2020 під час атестації інших прокурорів;
12) надати перелік 60 питань, з яких: 30 - вербальний інтелект та 30 - абстрактно- логічний інтелект, які ОСОБА_1 , 04.03.2020 вирішував при складанні іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп'ютерної техніки, зазначивши:, варіанти відповідей до кожного питання, обраний ОСОБА_1 варіант відповіді до кожного питання, оцінка кожної відповіді по кожному питанню та критерії оцінки кожної відповіді;
13) надати інформацію про замовника (назва, місце реєстрації, код ЄДРПОУ) програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яким проводився іспит на загальні здібності та навички прокурорів;
14) надати інформацію про суб'єкта господарювання (назва, місце реєстрації, код ЄДРПОУ), яким здійснювалася розробка програмного продукту (забезпечення) автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 », на підставі якого правового документу (договору, угоди);
15) надати інформацію про розробників, а саме фізичних осіб, які приймали безпосередню участь у створенні автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 »;
16) надати інформацію про здійснення перевірки відповідності технічного регламенту загальному технічному регламенту, затвердженому відповідною постановою КМУ, якщо так, то який суб'єкт господарювання здійснював таку перевірку, надати належним чином засвідчену копію документу про результати перевірки;
17) надати інформацію про перебування ТОВ «Сайметрікс-Україна» у державному Реєстрі призначених органів з оцінки відповідності (ООВ) вимогам технічних регламентів;
18) надати інформацію про здійснення тестування та сертифікації програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 », якщо так, хто здійснював тестування та сертифікацію, у який спосіб, надати належним чином засвідчену копію вказаного сертифікату та документу складеного за результатами тестування;
19) надати інформацію про отримання наукового висновку про адаптацію автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 » до тестування загальних здібностей та навичок прокурорів, якщо так надати належним чином завірену копію такого наукового висновку;
20) надати інформацію про осіб, які забезпечували безпосередню роботу програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 », вказавши повні реквізити адміністратора, наявність дозвільних документів на здійснення цієї діяльності та на якій комп'ютерній техніці - зазначивши документи (сертифікат відповідності та інші), що є підставою використовувати саме цю комп'ютерну техніку;
21) надати інформацію про збої роботи програмного продукту (забезпечення) автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 » під час тестування прокурорів регіонального рівня, а також інформацію стосовно того чи проводилось тестування вказаного програмного продукту (забезпечення) на стійкість роботи, сумісність з операційною системою, можливість відновлення даних після збою та застосування повторної процедури оцінки відповідності вказаного програмного продукту заявленим властивостям відповідним органом;
22) надати інформацію про те, з якою метою необхідно було заповнювати анкету перед проходженням тесту на загальні здібності, в якій зазначався логін, вік, і стать, освіта, сфера діяльності та яким нормативним документом це визначено;
23) надати інформацію про те, чи є ТОВ «Сайметрікс-Україна» спеціально уповноваженою державною установою (організацією) для проведення зовнішнього незалежного оцінювання прокурорів із застосуванням автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 » у розумінні вимог ст. 47 Закону» України «Про освіту»;
24) надати інформацію про час зберігання відомостей щодо результатів проходження прокурорами регіональних прокуратур іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки (другий етап тестування) - перелік згенерованих питань під час тестування та наданих відповідей з переліком варіантів відповідей, у тому числі правильних;
25) надати інформацію щодо теперішнього місця зберігання результатів тестування (якщо інформація не збереглася у тому числі в електронному вигляді, зазначити причину);
26) надати інформацію з зазначенням чи усувалися ТОВ «САЙМЕТРІКС - УКРАЇНА» технічні проблеми з комп'ютерним обладнанням/програмою, повідомити коли та яким чином ТОВ «САЙМЕТРІКС - УКРАЇНА» отримало інформацію щодо технічних проблем під час атестації, яким чином було вирішено проблему, дата виникнення технічної проблеми, з наданням копій підтверджуючих документів/листів;
27) інформацію, в якій зазначити, які умови створені (виділено окреме приміщення для підготовки до першого етапу тестування та відпочинку після його проходження, приміщення для підготовки до другого етапу тестування, організоване харчування тощо) для підготовки прокурорів;
28) надати інформацію про проведення експертних досліджень щодо виниклих технічних несправностей, їх подальше усунення, яка була їх природа виникнення 04.03.2020р.;
29) надати інформацію, чи складалися експертні висновки, акти за результатами усунення несправностей;
30) надати щодо кола осіб та на якій підставі складали питання для проведення іспиту у формі анонімного тестування використанням комп'ютерної техніки (надати на підтвердження відповідні документи);
31) надати інформацію, чи проводився технічний огляд обладнання перед проведенням іспиту на справність, якщо так то ким та коли;
32) надати інформацію, щодо того, хто фактично був оператором обладнання та самого тестування (хто здійснював програмне забезпечення та контролював безперебійну роботу обладнання) (надати на підтвердження відповідні документи);
33) надати інформацію, хто є власником серверу. на якому акумулювались відповіді та результати тестів прокурорів (надати на підтвердження відповідні документи);
34) надати інформацію, яким чином прокуратура (відповідні кадрові комісії) отримували результати тестування та в й якій формі (надати на підтвердження відповідні документи);
35) надати інформацію, які саме особи (співробітники органів прокуратури або інші особи) забезпечували проведення тестування прокурорів (надати на підтвердження відповідні документи);
36) надати інформацію щодо того, чи є наразі або чи були у минулому ТОВ "Сайметрікс-Україна" та ОСОБА_2 пов'язаними особами, іншими словами, чи був ОСОБА_2 засновником/посадовою особою/працівником ТОВ "Сайметрікс-Україна";
37) надати інформацію чи співпрацювало ТОВ "Сайметрікс-Україна" з юридичними чи фізичними особами при адаптації/налаштуванні програмного забезпечення, яке використовувалося під час атестації ОСОБА_1 . Якщо так, то вказати підстави такої співпраці та надати договори на надання такої співпраці.
Керуючись ст.ст.72, 77, 241, 248, 256 КАС України, суд
Витребувати від Товариства з обмеженою відповідальністю «Сайметрікс-Україна» (04050, м.Київ, вул..Юрія Іллєнка, 12, код ЄДРПОУ 42323083) наступні докази:
1) надати інформацію, на якій правовій підставі (розпорядження, наказ, договір тощо) ТОВ «Сайметрікс-Україна» надав послуги з тестування прокурорів з 02.03.2020р. по 06.03.2020р.;
2) надати відеозапис анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки від 04.03.2020р.;
3) надати інформацію про випадки некоректної роботи програмного забезпечення під час проведення анонімного тестування прокурорів з використанням комп'ютерної техніки в період з 02.03.2020р. по 06.03.2020р.: чи мало місце такі випадки, чи призначались повторні іспити у формі анонімного тестування з використанням комп'ютерної техніки, якщо так, то скільком особам;
4) надати відомості щодо програмного забезпечення, яке використовувалося під час атестації ОСОБА_1 , з визначенням розробника та власника вказаної комп'ютерної програми, правових підстав використання програмного забезпечення для проведення тестування (атестації) прокурорів, наявність ліцензування, відомості про власників комп'ютерів, на яких проводилось тестування позивача; відомості щодо апробації та/або рецензування тестових питань в рамках підготовки до атестації прокурорів регіональних прокуратур (відомості щодо осіб/установ, які формулювали питання ти визначали правильні відповіді у комп'ютерні програмі; документальне підтвердження захисту інформації на етапі проходження тестування та оцінки результатів (ліцензія та/або висновок Державної служби спеціального зв'язку та захисту інформації України, тощо) документальні підтвердження того, що при проходженні ОСОБА_1 тестів була забезпечена анонімність та конфіденційність відомостей про особу, яка проходила тестування;
5) надати результати іспиту ОСОБА_1 у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки із відомостями про запитання, відповіді, надані мною, а також про правильну відповідь, докази того, що вказані відповіді надані саме ОСОБА_1 ;
6) надати інформацію про час початку та завершення ОСОБА_1 іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп'ютерної техніки (якщо тестування проводилося не у встановлені часові рамки, вказати причини таких порушень);
7) надати засвідчену копію листа ТОВ «Сайметрікс-Україна» від 02.03.2020р. за вих. №20320-1, в якому міститься вибачення товариства за серйозні технічні проблеми, що виникли під час тестування;
8) надати інформацію чи внесені відомості щодо програмного комплексу про його реєстрацію авторських прав або договору до каталогу держреєстрації авторських прав Держслужби інтелектуальної власності України - «Каталог державної реєстрації», а також в офіційному бюлетені Держслужби інтелектуальної власності України «Авторське право і суміжні права»;
9) надати інформацію чи здійснювалось тестування програмного комплексу щодо його контролю якості, якщо так то ким та які вимоги висувались під час тестування (якщо здійснювались, чи були виявлені під час тестування програмного комплексу дефекти та помилки, а саме: коректність, надійність, практичність безпечність, чи відповідає він вимогам стандартів ISO 9126 тощо);
10) надати інформацію про те яка загальна кількість прокурорів одночасно тестувалась використанням комп'ютерної техніки 04.03.2020р.;
11) надати інформацію про модель (марку) комп'ютера, його рік випуску, інформацію про власника на якому 04.03.2020р. проходив тестування ОСОБА_1 , встановлене станом на 04.03.2020 програмне забезпечення, кількість оперативної пам'яті, модель відео карти та різновид процесора, інші технічні характеристики комп'ютера, а також назву установленої антивірусної системи, та доступ до мережі інтернет. Окремо надати інформацію чи використовувалась ця ж комп'ютерна техніка 04.03.2020 під час атестації інших прокурорів;
12) надати перелік 60 питань, з яких: 30 - вербальний інтелект та 30 - абстрактно- логічний інтелект, які ОСОБА_1 , 04.03.2020 вирішував при складанні іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп'ютерної техніки, зазначивши:, варіанти відповідей до кожного питання, обраний ОСОБА_1 варіант відповіді до кожного питання, оцінка кожної відповіді по кожному питанню та критерії оцінки кожної відповіді;
13) надати інформацію про замовника (назва, місце реєстрації, код ЄДРПОУ) програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 », яким проводився іспит на загальні здібності та навички прокурорів;
14) надати інформацію про суб'єкта господарювання (назва, місце реєстрації, код ЄДРПОУ), яким здійснювалася розробка програмного продукту (забезпечення) автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 », на підставі якого правового документу (договору, угоди);
15) надати інформацію про розробників, а саме фізичних осіб, які приймали безпосередню участь у створенні автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 »;
16) надати інформацію про здійснення перевірки відповідності технічного регламенту загальному технічному регламенту, затвердженому відповідною постановою КМУ, якщо так, то який суб'єкт господарювання здійснював таку перевірку, надати належним чином засвідчену копію документу про результати перевірки;
17) надати інформацію про перебування ТОВ «Сайметрікс-Україна» у державному Реєстрі призначених органів з оцінки відповідності (ООВ) вимогам технічних регламентів;
18) надати інформацію про здійснення тестування та сертифікації програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 », якщо так, хто здійснював тестування та сертифікацію, у який спосіб, надати належним чином засвідчену копію вказаного сертифікату та документу складеного за результатами тестування;
19) надати інформацію про отримання наукового висновку про адаптацію автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 » до тестування загальних здібностей та навичок прокурорів, якщо так надати належним чином завірену копію такого наукового висновку;
20) надати інформацію про осіб, які забезпечували безпосередню роботу програмного продукту (забезпечення) - автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 », вказавши повні реквізити адміністратора, наявність дозвільних документів на здійснення цієї діяльності та на якій комп'ютерній техніці - зазначивши документи (сертифікат відповідності та інші), що є підставою використовувати саме цю комп'ютерну техніку;
21) надати інформацію про збої роботи програмного продукту (забезпечення) автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості « ІНФОРМАЦІЯ_1 » під час тестування прокурорів регіонального рівня, а також інформацію стосовно того чи проводилось тестування вказаного програмного продукту (забезпечення) на стійкість роботи, сумісність з операційною системою, можливість відновлення даних після збою та застосування повторної процедури оцінки відповідності вказаного програмного продукту заявленим властивостям відповідним органом;
22) надати інформацію про те, з якою метою необхідно було заповнювати анкету перед проходженням тесту на загальні здібності, в якій зазначався логін, вік, і стать, освіта, сфера діяльності та яким нормативним документом це визначено;
23) надати інформацію про те, чи є ТОВ «Сайметрікс-Україна» спеціально уповноваженою державною установою (організацією) для проведення зовнішнього незалежного оцінювання прокурорів із застосуванням автоматизованого інструменту вимірювання психологічних та інших характеристик особистості «РSYМЕТRІСS» у розумінні вимог ст. 47 Закону» України «Про освіту»;
24) надати інформацію про час зберігання відомостей щодо результатів проходження прокурорами регіональних прокуратур іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки (другий етап тестування) - перелік згенерованих питань під час тестування та наданих відповідей з переліком варіантів відповідей, у тому числі правильних;
25) надати інформацію щодо теперішнього місця зберігання результатів тестування (якщо інформація не збереглася у тому числі в електронному вигляді, зазначити причину);
26) надати інформацію з зазначенням чи усувалися ТОВ «САЙМЕТРІКС - УКРАЇНА» технічні проблеми з комп'ютерним обладнанням/програмою, повідомити коли та яким чином ТОВ «САЙМЕТРІКС - УКРАЇНА» отримало інформацію щодо технічних проблем під час атестації, яким чином було вирішено проблему, дата виникнення технічної проблеми, з наданням копій підтверджуючих документів/листів;
27) інформацію, в якій зазначити, які умови створені (виділено окреме приміщення для підготовки до першого етапу тестування та відпочинку після його проходження, приміщення для підготовки до другого етапу тестування, організоване харчування тощо) для підготовки прокурорів;
28) надати інформацію про проведення експертних досліджень щодо виниклих технічних несправностей, їх подальше усунення, яка була їх природа виникнення 04.03.2020р.;
29) надати інформацію, чи складалися експертні висновки, акти за результатами усунення несправностей;
30) надати щодо кола осіб та на якій підставі складали питання для проведення іспиту у формі анонімного тестування використанням комп'ютерної техніки (надати на підтвердження відповідні документи);
31) надати інформацію, чи проводився технічний огляд обладнання перед проведенням іспиту на справність, якщо так то ким та коли;
32) надати інформацію, щодо того, хто фактично був оператором обладнання та самого тестування (хто здійснював програмне забезпечення та контролював безперебійну роботу обладнання) (надати на підтвердження відповідні документи);
33) надати інформацію, хто є власником серверу, на якому акумулювались відповіді та результати тестів прокурорів (надати на підтвердження відповідні документи);
34) надати інформацію, яким чином прокуратура (відповідні кадрові комісії) отримували результати тестування та в й якій формі (надати на підтвердження відповідні документи);
35) надати інформацію, які саме особи (співробітники органів прокуратури або інші особи) забезпечували проведення тестування прокурорів (надати на підтвердження відповідні документи);
36) надати інформацію щодо того, чи є наразі або чи були у минулому ТОВ "Сайметрікс-Україна" та ОСОБА_2 пов'язаними особами, іншими словами, чи був ОСОБА_2 засновником/посадовою особою/працівником ТОВ "Сайметрікс-Україна";
37) надати інформацію чи співпрацювало ТОВ "Сайметрікс-Україна" з юридичними чи фізичними особами при адаптації/налаштуванні програмного забезпечення, яке використовувалося під час атестації ОСОБА_1 . Якщо так, то вказати підстави такої співпраці та надати договори на надання такої співпраці.
Копію ухвали надіслати Товариству з обмеженою відповідальністю «Сайметрікс-Україна» для виконання.
Витребувану інформацію у найкоротший строк, але не пізніше 16.11.2020 подати до канцелярії Запорізького окружного адміністративного суду: вул. Сергія Синенка, 65-в, м.Запоріжжя, 69041.
Ухвала оскарженню не підлягає та набирає законної сили з моменту підписання.
У відповідності до ст.14 КАС України судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями на всій території України. Невиконання судового рішення тягне за собою відповідальність, встановлену законом.
Суддя М.С. Лазаренко