Єдиний унікальний номер справи: 652/223/19
Головуючий в 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження № 11-кп/819/820/20 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2, 3 ст.185 КК України
11 серпня 2020 року
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду в склад:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
обвинуваченого ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в м. Херсоні кримінальне провадження №2018230130000202 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 18 травня 2020 року, яким:
ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Кочубеївка Високопільського району Херсонської області, громадянина України, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше неодноразово судимого, востаннє: 18.12.2018 року Великоолександрівським районним судом Херсонської області за ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України на 6 місяців арешту,
засуджено:
за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі;
за ч.2 ст.185 КК України на 2 роки позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань визначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
Міра запобіжного заходу - тримання під вартою з 28.02.2020 року.
Вирішено питання про процесуальні витрати та речові докази.
Вироком суду ОСОБА_8 визнано винним і засуджено за те, що він, маючи не зняту та не погашену у встановленому законом порядку судимість, повторно вчинив новий корисливий злочин. Так, 28 серпня 2018 року близько 01-00 години, переслідуючи прямий злочинний умисел, направлений на заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, з корисливим мотивом, з метою власного збагачення, шляхом зриву скоби навісного замка вхідних дверей проник до літньої кухні на подвір'ї домоволодіння по АДРЕСА_1 , звідки таємно, повторно викрав бувшу у використанні пилу ланцюгову бензинову марки «VORSKLA» модель ПМЗ 52-3,5 вартістю 1174,83 грн., бувшу у використанні машину шліфувальну марки «Фіолент» модель МШУ2-9-125, вартістю 810 грн., бувший у використанні зварювальний апарат інвенторного типу марки «VITALS» модель Мі 200m, вартістю 2590,70 грн., які переніс та сховав на території свого домоволодіння по АДРЕСА_1 , та розпорядився викраденим майном на власний розсуд, продавши стороннім особам, чим спричинив потерпілому ОСОБА_9 матеріальні збитки на загальну суму 4575,53 грн..
Крім того, він же, наприкінці серпня 2018 року, точної дати під час досудового слідства не встановлено, близько 18-00 години, знаходячись в автомобілі марки «Форд-Мондео» державний номер НОМЕР_1 , що належить ОСОБА_10 , переслідуючи раптово виниклий злочинний умисел, направлений на заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, діючи умисно, з корисливим мотивом, з метою власного збагачення, таємно, шляхом вільного доступу, повторно вчинив крадіжку грошей в сумі 600 грн. банкнотами номіналом по 500 та 100 грн., які знаходилися в сонцезахисному козирку та розпорядився викраденими грішми на свій власний розсуд, витративши їх на продукти харчування, чим спричинив потерпілому ОСОБА_10 матеріальні збитки на загальну суму 600 грн..
Крім того, ОСОБА_8 на початку листопада 2018 року, точної дати під час досудового розслідування не встановлено, близько 01-00 години, переслідуючи прямий злочинний умисел, направлений на заволодіння чужим майном, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, з корисливим мотивом, з метою власного збагачення, шляхом вільного доступу вчинив крадіжку бувшого у використанні велосипеда спортивного типу марки «Extreme bike», який знаходився у незагородженому дворі домоволодіння за адресою АДРЕСА_2 та належав ОСОБА_11 , та розпорядився викраденим майном на свій розсуд, продавши невстановленій особі, чим спричини потерпілому матеріальні збитки на загальну суму 1103,90 грн.
В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи доведеність вини і правильності кваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_8 , порушує питання про скасування вирок в частині призначення покарання з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, посилаючись на те, що суд повинен був призначити ОСОБА_8 за ч.ч.2, 3 ст.185 КК України остаточне покарання за правилами ч.4 ст.70 КК України, оскільки вказані злочини він вчинив до постановлення попереднього вироку Великоолександрівським районним судом Херсонської області від 18.12.2018 року щодо нього, що є підставою для скасування вироку. Просить скасувати вирок суду від 18.05.2020 року та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_8 покарання за ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч.2 ст.185 КК України у виді 2 років позбавлення волі та на підставі ч. 1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань визначити ОСОБА_8 покарання у виді 4 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, що призначено за вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 18.12.2018 року, більш суворим, що призначено за даним вироком, визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді 4 років позбавлення волі. У строк відбуття покарання, призначеного ОСОБА_8 , на підставі ст.72 КК України зарахувати відбуте повністю покарання за попереднім вироком суду від 18.12.2018 року. В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.
Іншими учасниками судового розгляду вирок не оскаржується.
Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав апеляційну скаргу прокурора про скасування вироку суду першої інстанції в частині призначення покарання з наведених вище підстав, та просив ухвалити новий вирок в цій частині, позиції захисника ОСОБА_7 та обвинуваченого ОСОБА_8 , які не заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до наступного.
Висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_8 у вчиненні злочинів, за які він засуджений, за встановлених і викладених у вироку обставин, та правильність кваліфікації його дій, обґрунтовані дослідженими під час судового розгляду доказами, і ці висновки суду ніким не оспорюються, тому відповідно до вимог ч.1 ст. 404 КПК України апеляційний суд не перевіряє вирок суду першої інстанції в цій частині.
Водночас, як обґрунтовано зазначено в апеляційній скарзі прокурора, вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 в частині призначення покарання за сукупністю злочинів у зв'язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, підлягає скасуванню з таких підстав.
Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій ст. 70 КК України, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком.
Однак цих вимог закону при призначенні покарання судом першої інстанції дотримано не було, а тому призначене обвинуваченому покарання не відповідає вимогам ст. 65 КК України, що відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України є підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції.
Як убачається з матеріалів провадження, вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 18.12.2018 року ОСОБА_8 засуджено за ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України на 6 місяців арешту.
Злочини, за які останнім вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 18.05.2020 року ОСОБА_8 засуджено за ч.ч.2, 3 ст.185 КК України на 4 роки позбавлення волі, вчинено ним в серпні, листопаді 2018 року, тобто до ухвалення попереднього вироку від 18.12.2018 року, на що судом першої інстанції не було звернуто уваги, а отже суд повинен був призначити ОСОБА_8 остаточне покарання за сукупністю злочинів за правилами ч.4 ст.70 КК України.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 в частині призначення покарання не можна визнати законним та обґрунтованим у зв'язку з порушенням вимог п.1 ст.413 КПК України - незастосування судом закону, який підлягає застосуванню, а тому його слід скасувати та ухвалити новий вирок у цій частині.
Призначаючи ОСОБА_8 вид та міру покарання, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчинених злочинів, дані про його особу, що він за місцем проживання характеризується задовільно, обставини, що пом'якшують покарання - щире каяття, активне сприяння розкриттю злочину, відсутність обставин, що обтяжують покарання, що він має не зняту та не погашену судимість за вчинення аналогічних злочинів, що свідчить про його схильність до вчинення злочинів та небажання стати на шлях виправлення, і дійшла висновку про те, що його виправлення можливе лише в умовах ізоляції суспільства, а тому обвинуваченому слід призначити покарання за сукупністю злочинів за правилами ч.ч.1, 4 ст. 70 КК України у виді позбавлення волі в межах санкцій ч.ч.2,3 ст.185 КК України.
Таке покарання буде справедливим, необхідним і достатнім для його виправлення та попередження вчинення нових злочинів.
Відповідно до ст.72 КК України зарахувати ОСОБА_8 в строк покарання повністю відбуте покарання за попереднім вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 18.12.2018 року у виді 6 місяців арешту.
Керуючись ст. ст. 404, 407, 409, 413, 420 КПК України, колегія суддів,
Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити.
Вирок Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 18 травня 2020 року щодо ОСОБА_8 в частині призначення покарання - скасувати та ухвалити новий вирок.
Призначити ОСОБА_8 покарання за ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років позбавлення волі; за ч.2 ст.185 КК України у виді 2 років позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань визначити ОСОБА_8 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, що призначено за попереднім вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 18.12.2018 року, більш суворим, що призначено за даним вироком, визначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.
У строк відбуття покарання, призначеного ОСОБА_8 , на підставі ст.72 КК України зарахувати відбуте повністю покарання за попереднім вироком Великоолександрівського районного суду Херсонської області від 18.12.2018 року у виді 6 місяців арешту.
У решті вирок щодо нього - залишити без зміни.
Вирок набирає законної сили з моменту його проголошення і може бути оскаржений в касаційному порядку протягом 3 місяців з дня його проголошення шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Головуючий: (підпис) ОСОБА_2
Судді: (підпис) ОСОБА_4
(підпис) ОСОБА_3