Держпром, 8-й під'їзд, майдан Свободи, 5, м. Харків, 61022,
тел. приймальня (057) 705-14-50, тел. канцелярія 705-14-41, факс 705-14-41
"01" грудня 2009 р. Справа № 54/203-09
вх. № 6591/1-54
Судова колегія господарського суду Харківської області у складі:
Головуючий суддя господарського суду
Суддя Калініченко Н.В.
Суддя Погорелова О.В.
при секретарі судового засідання
за участю представників сторін:
позивача - Брагіна А.В., дов. № 04/84 від 12.06.2005 року
відповідача - не з'явився
3-ї особи - не з'явився
розглянувши справу за позовом ВАТ "БМ Банк" м. Київ
до Товариство з обмеженою відповідальністю "Сіті*ком", м. Харків
3-я особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача АКІБ "УкрСиббанк", м. Харків
про спонукання до укладання договору купівлі-продажу
Позивач звернувся до господарського суду з позовною заявою, в якій, після уточнення позовних вимог, прийнятих ухвалою господарського суду Харківської області від 16.11.2009 р., просить суд зобов'язати ТОВ "Сіті*ком" виконати умови протоколу № 45/1 засідання зборів учасників ТОВ "Сіті*ком" рішення про закрите розміщення облігацій, зареєстрованим ДКЦПФР 25 липня 2007 року, а саме: перерахувати кошти на достроковий викуп облігацій ТОВ "Сіті*ком", надати доручення на укладення договорів купівлі-продажу уповноваженим андеррайтером - АКІБ "УкрСиббанк" та зобов'язати АКІБ "УкрСиббанк" укласти з власником 2500 облігацій серії "В" - ВАТ "БМ Банк" договір купівлі-продажу цінних паперів, а саме - облігацій іменних процентних, серія "В", емітент - ТОВ "Сіті*ком", форма існування - бездокументарна, в кількості 2500 штук за ціною 2500000,00 грн. Судові витрати просить суд покласти на першого відповідача.
30 листопада 2009 року до суду надійшло клопотання про перенесення слухання справи, підписане представником відповідача Луцюк В.В.
Колегія суддів, розглянувши вищевикладене клопотання, враховуючи те, що на попередньому судовому засіданні Луцюка В.В. визнано неналежним представником відповідача та не допущено його в якості представника відповідача до розгляду справи, оскільки відповідно до довідки головного міжрегіонального управління статистики у м. Києві станом на 15 вересня 2009 року керівником ТОВ "Сіті*ком" зареєстровано Колодюк Андрія Вікторовича, та саме Колодюк А.В. має право представляти інтереси ТОВ "Сіті*ком" без довіреності та видавати довіреність, а довіреність від 24.12.2008 року на ім'я Луцюка Володимира Вікторовича на право представлення інтересів ТОВ "Сіті*ком" підписана Філатова Радислава Петровича, визнала клопотання про відкладення розгляду справи таким, що підлягає залишенню без розгляду.
Представник позивача у судовому засіданні наполягає на задоволенні уточнених позовних вимог у повному обсязі.
Представник відповідача у судове засідання не з*явився, про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином.
Представник 3-ї особи у судове засідання не з'явився, про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином.
Розглянувши матеріали справи, проаналізувавши доводи позовної заяви, заслухавши пояснення представника позивача, повно та всебічно дослідивши обставини справи та докази на їх підтвердження, суд встановив наступне.
ТОВ "Сіті'ком" є емітентом простих іменних облігацій серії В (міжнародний ідентифікаційний номер облігацій UА4000016810), випуск яких зареєстровано Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 25 липня 2007 року (свідоцтво № 396/2/07).
06 серпня 2007 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "БГ Банк" (позивач), повним правонаступником прав та зобов'язань якого є Відкрите акціонерне товариство "БГ Банк", та ТОВ "Сіті"ком" (відповідач) укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № Д-46, у відповідності до умов якого Позивач придбав цінні папери, а саме - Облігації іменні процентні, серія «В», емітент ТОВ "Сіті"ком" (відповідач), форма існування - бездокументарна, в кількості 1 724 штуки, номінальною вартістю - 1 000,00 грн.
01 серпня 2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "БГ Банк" (позивач), повним правонаступником прав та зобов'язань якого є Відкрите акціонерне товариство "БГ Банк" та Акціонерним комерційним інноваційним банком "УкрСиббанк" (3-я особа) було укладено Договір № 823-12-Д/08;Д-68/08 купівлі-продажу цінних паперів, у відповідності до умов якого Позивач придбав цінні папери, а саме - Облігації іменні процентні серія «В», емітент - ТОВ "Сіті"ком" (відповідач), форма існування - бездокумєнтарна, в кількості 776 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн.
Таким чином, ВАТ "БГ БАНК" (позивач) став власником 2500,00 шт. іменних процентних облігацій серії В Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті"ком" (відповідач), номінальною вартістю 1000,00 грн. кожна. Всього позивач володіє облігаціями емітента на загальну суму 2500000,00 гри.
У відповідності зі ст.ст. 1, 28, 30 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" та гл.1 "Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу", затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 р. за N 322 (зі змінами та доповненнями), всі умови розміщення та обігу облігацій, включаючи зобов'язання емітента здійснити викуп облігацій, визначені Рішенням зборів учасників ТОВ "Сіті'ком", яке оформлене протоколом № 45/1 від 18.06.2007 року.
Відповідно до частини 2 пункту 1 розділу І "Положення про порядок випуску облігацій підприємств", затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 року N 322, викуп облігацій це придбання емітентом у власників оплачених ними облігацій цього емітента, що здійснюється після закінчення строку розміщення та/або під час обігу облігацій.
Порядок та терміни проведення викупу облігацій визначені у пункті 3.10 Протоколу № 45/1 Засідання Зборі учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті'ком", зареєстрованим ДКЦПФР 25 липня 2007 року. В якому передбачено, що за бажанням, власник облігацій має право пред'явити облігації Емітенту (відповідачу) для їх викупу. Викуп здійснюється відповідачем через уповноважену особу - АКІБ "УкрСиббанк", яка діє за дорученням Емітента. Для здійснення продажу власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа (позивач) має подати в АКІБ "УкрСиббанк" повідомлення про намір здійснити такий продаж у строки, вказані в Протоколі, а саме 03.07.2009 по 17.07.2009 року, при цьому датою дострокового викупу є 31.07.2009 року. Таке повідомлення повинне містити назву Продавця, ПІБ уповноваженої особи та вказівку на документ, що підтверджує повноваження особи надавати повідомлення (Статут підприємства, довіреність тощо), кількість облігацій, запропонованих до викупу, згоду з умовами дострокового викупу, які викладені в рішенні про закрите (приватне) розміщення облігацій, адресу та телефон Продавця.
Згідно з тим же п. 3.10. Протоколу, вказано, що протягом 6 робочих днів, що передуй даті викупу облігацій АКІБ "УкрСиббанк" від імені та за рахунок відповідача укладає угоди купівлі-продажу облігацій із власниками облігацій, які належним чином та в строки подали повідомлення про викуп облігацій.
Користуючись наданим п. 3.10 Протоколу ТОВ "Сіті'ком" правом, позивачем 03 липня 2009 року було надано на адресу АКІБ "УкрСиббанк" належним чином оформлену заяву про намір здійснити пред'явити облігації для дострокового викупу.
АКІБ "УкрСиббанк", з метою виконання умов Рішення про випуск облігацій ТОВ "Сіті'ком", направив на адресу ТОВ "Сіті'ком" листом № 31-22/10838 від 22.07.2009р. проект договору доручення на укладання договорів купівлі-продажу облігацій з власниками облігацій, які подали облігацій для викупу, підписаний зі свого боку, та відповідні проекти довіреностей. 31 липня 2009 року облігації ТОВ "Сіті'ком" серії "В" перераховано в кількості, що вказана у повідомленні на рахунок відповідача в Депозитарії ВАТ "МФС".
Але в порушення своїх зобов'язань щодо надання АКІБ "УкрСиббанк" довіреності та інші документи, які необхідні для укладення договорів купівлі - продажу облігацій із власниками облігацій, які надали повідомлення щодо дострокового продажу ТОВ "Сіті'ком" власних облігацій, відповідачем (емітентом) ці документи так і не були підписані.
З наведених вище обставин вбачається, що спір між позивачем та відповідачем виник у зв'язку з невиконанням відповідачем своїх обов'язків, передбачених Рішенням про закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ "Сіті"ком".
Суд приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню у повному обсязі з огляду на наступне.
Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація - це цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації га емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.
Згідно з ч. 4 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок" облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена умовами розміщення облігацій, якими визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення.
Відповідно до п. 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 322 від 17.07.2003 року дострокове погашення облігацій - сукупність дій емітента щодо припинення обігу облігацій, виплати номінальної вартості облігації або надання товарів (послуг) до настання строків погашення облігацій, передбачених умовами розміщення облігацій, та анулювання облігацій відповідно до умов випуску.
Відповідно до п. 9 зазначеного Положення емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій цих власників у разі, коли умовами розміщення облігацій передбачені випадки такого викупу. При цьому умови розміщення мають містити порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок установлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу.
Як було встановлено судом, п. 3.10 Протоколу № 45/1 передбачає право власників облігацій, емітентом яких є відповідач, пред'явити їх для викупу та визначає умови й порядок проведення такого викупу.
Як було встановлено судом вище, позивачем та 3-ю особою в порядку та з додержанням вимог, передбачених у п. 3.10 Протоколу, були вчинені усі необхідні дії для того, щоб відповідач здійснив викуп облігацій, проте останнім не були вчинені дії, направлені на виконання своїх зобов'язань.
Відповідно до ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
Як вбачається зі змісту ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігації строк та виплатити дохід за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.
Отже, здійснюючи емісію облігацій, емітент бере на себе зобов'язання повернути будь-якій особі, що набула у встановленому законом порядку право власності на данин цінний папір, номінальну вартість облігацій та виплатити процентний дохід за ними, а власник облігації набуває право вимоги від емітента належного виконання своїх зобов'язань, що передбачені умовами розміщення таких облігацій.
Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Частиною 1 статті 530 Цивільного кодексу України передбачено, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Оскільки, позивач та 3-я особа довели те, що ними були належним чином виконані обов'язки щодо вчинення сукупності дій, необхідних для того, щоб відповідач здійснив викуп облігацій, проте відповідач порушив свої обов'язки, колегія суддів приходить до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню.
Відповідно до статті 44 та статті 49 Господарського процесуального кодексу України, у разі задоволення позову, витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу покладаються на сторони, пропорційно розміру задоволених вимог. Тобто суд вважає за необхідне покласти на відповідача витрати по сплаті державного мита у розмірі 85,00 грн. та витрати на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу у розмірі 118,00 грн., оскільки з його вини справу було доведено до суду.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 6, 8, 19, 124, 129 Конституції України, ст.ст. 1, 4, 12, 22, 33-34, 38, 43, 47-49, 82-85, Господарського процесуального кодексу України; -
Позов задовольнити.
Зобов'язати Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті*ком" (61038, м. Харків, вул. Академіка Павлова, 82, п/р 26004045770000в АКІБ "УкрСиббанк" м. Харків, МФО 351005, код ЄДРПОУ 33104061) виконати умови протоколу № 45/1 засідання зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті*ком" Рішення про закрите розміщення облігацій, зареєстрованим ДКЦПФР 25 липня 2007 року, а саме: перерахувати кошти на достроковий викуп облігацій ТОВ "Сіті*ком", надати доручення на укладення договорів купівлі-продажу уповноваженим андеррайтером - АКІБ "УкрСиббанк" та зобов'язати Акціонерний комерційний інноваційний банк "УкрСиббанк" (61005, м. Харків, пр-т Московський, 60, код ЄДРПОУ 09807750) укласти з власником 2500 облігацій серії "В" - Відкритим акціонерним товариством "БМ Банк" (01032, м. Київ, бульв. Т. Шевченка, 37/122, код 33881201) договір купівлі-продажу цінних паперів, а саме - облігацій іменних процентних, серія "В", емітент - ТОВ "Сіті*ком", форма існування - бездокументарна, в кількості 2500 штук за ціною 2500000,00 грн.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Сіті'ком" (61038, м. Харків, вул. Академіка Павлова, 82, код ЄДРПОУ 33104061) на користь Відкритого акціонерного товариства "БГ Банк" (01032, м. Київ, бульв. Т. Шевченка, 37/122, код 33881201) 85,00 грн. державного мита та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Видати накази після набрання судовим рішенням законної сили.
Головуючий суддя
Суддя Калініченко Н.В.
Суддя Погорелова О.В
Повний текст судового рішення підписано 07.12.2009 року.