Справа № 442/3051/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/1331/19 Доповідач: ОСОБА_2
24 червня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ
Львівського апеляційного суду в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарях ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові справу за апеляційними скаргами захисника обвинуваченого ОСОБА_8 - адвоката ОСОБА_9 та обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 23 вересня 2019 року відносно обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_10 , -
з участю прокурорів ОСОБА_11 ,
ОСОБА_12 , ОСОБА_13 ,
захисника обвинуваченого ОСОБА_8 -
адвоката ОСОБА_9 ,
обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_8 ,
встановила:
цим вироком
ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Таліна, Естонської Республіки, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
засуджено за ч.2 ст. 185 КК України до двох років позбавлення волі; за ч.3 ст. 185 КК України до трьох років позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_10 покарання у виді трьох років позбавлення волі.
На підставі ст. 75, п.1, п.2 ч.1, п.2 ч.2 ст. 76 КК України звільнено ОСОБА_10 від відбування покарання у виді позбавленні волі з випробуванням, якщо він протягом одного року шести місяців іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов'язки, а саме: періодично з'являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання та не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця та жителя АДРЕСА_2 ,
засуджено за ч.2 ст. 185 КК України до трьох років позбавлення волі; за ч.3 ст. 185 КК України до п'яти років позбавлення волі; за ч.2 ст. 190 КК України до двох років позбавлення волі; за ст. 395 КК України до трьох місяців арешту.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_8 покарання у виді п'яти років позбавлення волі.
Згідно ч.4 ст. 70 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 19 квітня 2018 року та вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 10 травня 2018 року, з врахуванням ухвали Сарненського районного суду Рівненської області від 23 серпня 2019 року, і визначено ОСОБА_8 остаточне покарання у виді шести років позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_8 постановлено рахувати з 20 січня 2018 року.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув'язнення з 29 березня 2017 року по 25 травня 2017 року включно та з 23 серпня 2018 року до набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Вирішено питання з речовими доказами.
Згідно вироку суду, ОСОБА_10 в листопаді 2016 року в нічний час доби, за попередньою змовою групою осіб, спільно з ОСОБА_8 та особою, матеріли відносно якої виділені в окреме провадження, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом пошкодження навісного замка, проник в сарай за адресою: АДРЕСА_3 , звідки таємно викрав бойлер марки «Арістон», вартістю 500 грн., дві труби довжиною 3 м, вартістю 115 грн. та три труби довжиною 1,5 м, вартістю 117 грн., які належать ОСОБА_14 , чим спричинили потерпілому шкоду на загальну суму 1081 грн.
Крім цього, ОСОБА_10 01 грудня 2016 року з 14:40 год. по 15:00 год. за попередньою змовою групою осіб, спільно з ОСОБА_8 та особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом вільного доступу, повторно таємно викрали з магазину «Джміль», розташованого на вул. Грушевського, 17, в м. Дрогобичі, шоколад марки «Світоч» молочний з полуничним йогуртом (90 г) 6 штук за ціною 17 грн. 70 коп. кожна, на суму 106 грн. 20 коп., шоколад «Рошен пористий білий» (85 г) 9 штук за ціною 15 грн. 54 коп. кожна, на суму 139 грн. 86 коп., шоколад «Світоч молочний з персиковим йогуртом» (90 г) 6 штук за ціною 15 грн. 68 коп. кожна, на суму 94 грн. 08 коп., шоколад «Світоч екстра чорний 71% авторський» (85 г) 4 штуки за ціною 15 грн. 74 коп. кожна, на загальну суму 62 грн. 90 коп., шоколад «Світоч екстра чорний авторський»(85 г) 5 штук за ціною 15 грн. 39 коп. кожна, на загальну суму 76 грн. 95 коп., кава «Жокей Традиційний»(250г) 1 штука за ціною 40 грн. 69 коп., сир «Російський 50% Шостка ВАГ» (1,9 кг) за ціною 135 грн. 36 коп./кг на суму 257 грн. 18 коп., шоколад «Світоч Особливий авторський»(85г) 3 штуки за ціною 17 грн. 77 коп. кожна, на загальну суму 53 грн. 31 коп., чим спричинили потерпілому ОСОБА_15 майнової шкоди на загальну суму 831 грн. 17 коп.
Крім цього, ОСОБА_8 23 травня 2016 року близько 23:00 год., перебуваючи на вул. Богдана Лепкого, 19 в м. Дрогобичі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом вільного доступу, повторно таємно викрав майно ОСОБА_16 на суму 2100 грн., а саме: гаманець вартістю 100 грн., з вмістом у ньому 2000 грн., кредитних карт «Приватбанку» № НОМЕР_1 та «Укрсиббанку» № НОМЕР_2 , які не становлять для потерпілого майнової шкоди.
Також ОСОБА_8 24 листопада 2016 року в нічний час доби, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом пошкодження скоби навісного замка, проник в підвальне приміщення на АДРЕСА_4 , яке належить ОСОБА_17 , звідки повторно таємно викрав майно останнього, а саме: гідрофор марки «Нydrofor JY 1000/3» вартістю 1500 грн., чим спричинив потерпілому шкоду на вказану суму.
Крім цього, ОСОБА_8 , будучи засудженим вироком Стрийського міськрайнного судуЛьвівської області 25 червня 2010 року за ч.1 ст. 155, ч.2 ст. 186, ч. 2 ст. 190, ст.ст. 70, 71 КК України до шести років позбавлення волі, 23 листопада 2015 року звільнений з місць позбавлення волі, порушив правила адміністративного нагляду, встановленого згідно ухвали Шевченківського районного суду м. Львова від 20 листопада 2015 року за клопотанням адміністрації Личаківської виправної колонії №30 управління Державної пенітенціарної служби України у Львівській області. Вказаною ухвалою встановлено адміністративний нагляд відносно ОСОБА_8 терміном на 2 роки з наступними обмеженнями: заборона виходу з будинку за місцем проживання з 22 год. по 06 год. з'являтися в органи внутрішніх справ за місцем свого проживання для реєстрації. Засудженому ОСОБА_8 у день звільнення 23 листопада 2015 року оголошено увалу про встановлення адміністративного нагляду; зобов'язано прибути для реєстрації в Стрийський ВП ГУ Національної поліції у Львівській області та попереджено про кримінальну відповідальність за порушення правил адміністративного нагляду, несвоєчасного неприбуття до обраного місця проживання та про заборону виїжджати за межі міста проживання по власним справам без дозволу поліції. Про ознайомлення з ухвалою Шевченківського районного суду м. Львова засуджений ОСОБА_8 розписався в довідці про оголошення особі, яка звільняється з місць позбавлення волі, постанови судді про встановлення адміністративного нагляду. Згідно маршрутного листка ОСОБА_8 дозволено виїхати на постійне проживання в АДРЕСА_5 . Достовірно знаючи про встановлений адміністративний нагляд та визначені обмеження, ОСОБА_8 прибув та став на облік у Дрогобицький ВП ГУ Національної поліції у Львівській області 22 лютого 2016 року та реєструвався протягом часу з 22 лютого 2016 року по 24 жовтня 2016 року. Однак, порушив правила адміністративного нагляду, самовільно залишивши місце проживання без відома органів внутрішніх справ з метою ухилення від адміністративного нагляду, проживав у АДРЕСА_6 та про своє місцезнаходження не повідомляв.
Крім цього, ОСОБА_8 24 липня 2016 року з 23 год. по 10 год. 25 липня 2016 року, за попередньою змовою групою осіб, спільно з особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом злому вікна проникли в підсобне приміщення - сушарку, розміщену поміж першим і другим поверхом будинку АДРЕСА_7 , звідки таємно, повторно, викрали велосипед марки «Impala» вартістю 2000 грн., велосипед марки «Scott» вартістю 2000 грн., плоскогубці вартістю 40 грн., розвідний ключ вартістю 70 грн., викрутку вартістю 50 грн., два тройні шестигранники вартістю кожен по 60 грн. на загальну вартість 120 грн. та сім гайкових ключів вартістю 30 грн. кожен, на загальну вартість 210 грн., які належать ОСОБА_18 , чим спричинили потерпілій шкоду на загальну суму 4490 грн.
ОСОБА_8 в листопаді 2016 року в нічний час доби, за попередньою змовою групою осіб, спільно з ОСОБА_10 та особою, матеріли відносно якої виділено в окреме провадження, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом пошкодження навісного замка проник в сарай, що за адресою: АДРЕСА_3 , звідки таємно повторно викрав бойлер марки «Арістон», вартістю 500 грн., дві труби довжиною 3 м, вартістю 115 грн. та три труби довжиною 1,5 м, вартістю 117 грн., які належать ОСОБА_14 , чим спричинили потерпілому шкоду на загальну суму 1081 грн.
Крім цього, ОСОБА_8 в період часу з листопада 2016 року по лютий 2017 року, за попередньою змовою групою осіб, спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом підбору ключа до замка вхідних дверей, проникли у підсобне приміщення, розміщене поміж п'ятим і шостим поверхами будинку АДРЕСА_8 , звідки повторно, таємно викрали жіночі купальні костюми у кількості 79 штук вартістю 150 грн. кожний, на загальну суму 11850 грн., штани жіночі у кількості 1 штука вартістю 100 грн., кофти жіночі з декоративними камінцями у кількості 2 штуки, вартістю 200 грн. кожна, на загальну суму 400 грн., дві хустини вартістю 50 грн. кожна, на загальну суму 100 грн., та три валізи вартістю 300 грн. кожна, на загальну суму 900 грн., які належать ОСОБА_19 , чим спричинили потерпілому шкоду на загальну суму 13 350 грн.
Також ОСОБА_8 02 грудня 2016 року з 14 год. 55 хв. по 15 год. 15 хв., за попередньою змовою групою осіб, спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в окреме провадження, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав з магазину «Джміль», що за адресою: м. Дрогобич, вул. Грушевського, 17, цукерки марки «Ромашка - Світоч» (0,650 кг) за ціною 72,61 грн./кг на суму 47,20 грн., цукерки марки «Шерідан горіховий» (0,600 кг) за ціною 61,3 грн./кг на суму 36 грн. 78 коп., цукерки марки «Праліне Монблан» (0,450 кг) за ціною 188 грн. 70 коп. на суму 83 грн. 35 коп., сир «Голандія 50% Шостка ВАГ» (0,850 кг) за ціною 128,26 грн/кг на суму 108 грн. 85 коп., чим спричинили потерпілому ОСОБА_15 майнової шкоди на загальну суму 276 грн. 18 коп.
Також ОСОБА_8 18 серпня 2017 року приблизно о 20:30 год., знаходячись на вул. В.Великого в м. Дрогобичі Львівської області, діючи умисно з корисливого мотиву, повторно, шляхом обману та зловживання довірою ОСОБА_20 , заволодів його мобільним телефоном марки «Nokia 2700 Classik» вартістю 450 грн. з вмістом сім-карти оператора стільникового зв'язку «Київстар» вартістю 10 грн. та картками «ПриватБанк» та ОТП Банку, з яких в подальшому зняв грошові кошти в сумі 6200 грн., які використав у власних корисливих цілях. Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв потерпілому ОСОБА_20 майнову шкоду на загальну суму 6660,00 грн.
Крім цього, ОСОБА_8 22 листопада 2017 року у вечірній час доби, знаходячись на вул. М.Грушевського в м.Дрогобичі Львівської області, маючи умисел на вчинення крадіжки чужого майна, з метою незаконного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, з кишені куртки ОСОБА_21 таємно викрав його мобільний телефон марки «Nokia 5DS ТА - 1053» вартістю 4500 грн., який був поміщений в силіконовий чохол вартістю 200 грн., з вмістом сім-карти оператора стільникового зв'язку «Київстар» вартістю 10 грн. та сім-картою оператора стільникового зв'язку «МТС» вартістю 10 грн., а також шкіряним чоловічим гаманцем вартістю 200 грн. з вмістом грошових коштів в сумі 530 грн. Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв потерпілому ОСОБА_21 майнову шкоду на загальну суму 6270,00 грн.
Також ОСОБА_8 на початку січня 2018 року у вечірній час доби, знаходячись на вул. Самбірській в м. Дрогобичі Львівської області, діючи умисно з корисливих мотивів, повторно шляхом обману та зловживання довірою ОСОБА_22 , допомагаючи останньому зняти кошти з банкомату, не повернув картку власнику, а в подальшому заволодів його грошовими коштами в сумі 1002 грн. та використав їх у власних корисливих цілях. Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв потерпілому ОСОБА_22 майнову шкоду на загальну суму 1002,00 грн.
ОСОБА_8 11 січня 2018 року у вечірній час доби, знаходячись на вул. Івана Мазепи в м. Дрогобичі Львівської області, діючи умисно з власних корисливих спонукань, повторно, шляхом обману та зловживання довірою ОСОБА_23 , заволодів його мобільним телефоном марки «PrestigioVize РЗ» вартістю 1500 грн. з вмістом сім-карти оператора стільникового зв'язку «Київстар» вартістю 10 грн., попросивши подзвонити та телефон не повернув. Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв потерпілому ОСОБА_23 майнову шкоду на загальну суму 1510,00 грн.
Також ОСОБА_8 14 січня 2018 року у вечірній час доби, знаходячись на вул. П.Орлика в м. Дрогобичі Львівської області, маючи умисел на вчинення крадіжки чужого майна, з метою незаконного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, з кишені куртки ОСОБА_24 таємно викрав його мобільний телефон марки «Samusung G 1 асе» вартістю 1700 грн., з вмістом сім-карти оператора стільникового зв'язку «Київстар» вартістю 10 грн., та грошовими коштами в сумі 1836,15 грн., заподіявши потерпілому ОСОБА_24 майнову шкоду на загальну суму 3546,15 грн.
Крім цього, ОСОБА_8 22 січня 2017 року приблизно о 18 год. 20 хв., знаходячись по вул. Шевченка в м. Дрогобичі Львівської області, діючи умисно з власних корисливих спонукань, повторно, шляхом обману та зловживання довірою ОСОБА_25 , заволодів його мобільним телефоном марки «Nokia С203» вартістю 380 грн. з в містом сім-карти оператора стільникового зв'язку «Київстар» вартістю 10 грн. та сім-карти оператора стільникового зв'язку «Лайфсел» вартістю 10 грн. Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв потерпілому ОСОБА_25 майнову шкоду на загальну суму 400 грн.
ОСОБА_8 22 січня 2017 року приблизно о 20 год. 15 хв., знаходячись по вул. Замкова Гора, 1, в м. Дрогобичі Львівської області, діючи умисно з власних корисливих спонукань, повторно, скориставшись послугою «зняття готівки без картки» за допомогою мобільного телефону потерпілого ОСОБА_25 , таємно зняв з його карткового рахунку грошові кошти у сумі 2500 грн. Своїми умисними протиправними діями ОСОБА_8 заподіяв потерпілому ОСОБА_25 майнову шкоду на загальну суму 2500,00 грн.
Також ОСОБА_8 у ніч з 28 липня 2017 року на 29 липня 2017 року, перебуваючи на вул. Грушевського в м. Дрогобичі, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, повторно, таємно, шляхом вільного доступу з автомобіля ОСОБА_26 , який погодився його підвезти, скориставшись неуважністю останнього, викрав ключі, які знаходилися біля коробки переключення передач автомобіля, від гаражного приміщення потерпілого, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_9 . Продовжуючи свій злочинний намір, використовуючи вищевказані ключі, проник у гаражне приміщення, що належить потерпілому, звідки таємно викрав лещата чавунні вартістю 700 грн.; викрутки в кількості 5 шт. вартістю 100 грн. за одиницю товару; кусачки в кількості 2 шт. вартістю 150 грн. за одиницю товару; молоток в кількості 2 шт. вартістю 100 грн. за одиницю товару, розвідний ключ вартістю 200 грн. за одиницю товару; генератор марки «Vеtals ERS 2.5 d» вартістю 7500 грн.; телескопічну вудку вартістю 200 грн.; металеву каністру зеленого кольору, ємкістю 10 л, вартістю 100 грн.; надувний матрац вартістю 200 грн.; саморобний зарядний пристрій до автомобіля вартістю 300 грн., гайкові ключі в кількості 40 шт. вартістю 100 грн. за одиницю товару; плиткоріз ручний вартістю 400 грн.; електродриль вітчизняного виробництва вартістю 500 грн.: рукавиці робочі в кількості 40 шт. вартістю 10 грн. за одиницю товару, чим спричинив потерпілому ОСОБА_26 матеріальну шкоду на загальну суму 15500 грн.
В апеляційній скарзі захисник обвинуваченого - адвокат ОСОБА_9 покликається на те, що суд, призначаючи покарання ОСОБА_8 необґрунтовано взяв до уваги пояснення останнього про невизнання ним факту вчинення крадіжки у потерпілих ОСОБА_18 та ОСОБА_27 і помилково розцінив їх як такі, що направлені на уникнення від кримінальної відповідальності.
Вважає недопустимими докази вини ОСОБА_8 , які стосуються судимостей обвинуваченого або вчинення ним інших правопорушень, що не є предметом даного кримінального провадження.
Звертає увагу на те, що обвинувачений ОСОБА_8 позитивно характеризується за місцем проживання, на обліку у нарколога та психіатра не перебуває, але має незадовільний стан здоров'я. У зв'язку з діагнозами гепатит та ВІЛ і потребує постійного лікування у спеціальних клініках, а тривале перебування в місцях позбавлення волі, позбавляє його такої можливості.
Просить змінити вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 23 вересня 2019 року та призначити обвинуваченому ОСОБА_8 мінімальне покарання за ч.2 ст. 185 КК України у виді трьох місяців арешту; за ч.2 ст. 190 КК України у виді одного року позбавлення волі; за ч.3 ст. 185 КК України у виді трьох років позбавлення волі; за ст. 395 КК України у виді одного місяця арешту. На підставі ст.ст. 70, 71 КК України призначити ОСОБА_8 остаточне покарання у виді чотирьох років шести місяців позбавлення волі.
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 покликається на те, що в судовому засіданні не були допитані потерпілі по епізодах, в яких він не визнає вини.
Акцентує, що на оголошенні вироку були відсутні його захисник, прокурор, а також потерпілий ОСОБА_26 .
Зазначає, що співпрацював зі слідством, окрім цього відсутні обставини, які обтяжують покарання, також він частково відшкодував завдану потерпілому матеріальну шкоду і в останнього відсутні до нього претензії.
Акцентує, що щиро розкаюється у вчиненому.
Просить скасувати вирок Дрогобицького районного суду Львівської області від 23 вересня 2019 року та пом'якшити призначене йому покарання. Окрім цього просить застосувати щодо нього положення ч.5 ст. 72 КК України. Рахувати строк відбування покарання з дня його затримання, а саме з 20 січня 2018 року та зарахувати у строк покарання строк попереднього ув'язнення з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі з 29 березня 2017 року по 25 травня 2017 року.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення обвинуваченого ОСОБА_8 та виступ його захисника - адвоката ОСОБА_9 , які підтримали апеляційні скарги, обвинуваченого ОСОБА_28 , який підтримав апеляційні скарги та подав заяву про розгляд таких у його відсутності, думку прокурора про підтримання апеляційних скарг лише в частині застосування положень ч.5 ст. 72 КК України, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що такі підлягають до часткового задоволення, виходячи з наступного.
Відповідно до ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду І інстанції в межах апеляційної скарги.
Як вбачається зі змісту апеляційних скарг обвинуваченого та його захисника і їх пояснень в суді апеляційної інстанції, останні не оспорюють кваліфікацію дій ОСОБА_8 в інкримінованих кримінальних правопорушеннях, а заперечують вчинення останнім крадіжок майна у потерпілих ОСОБА_18 та ОСОБА_27 , а відтак і покарання за ч.3 ст. 185 КК України та застосування положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015.
Колегія суддів вважає, що висновок суду І інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчинені інкримінованих йому кримінальних правопорушень, за які його засуджено, зокрема і по епізодах крадіжки майна у потерпілих ОСОБА_18 та ОСОБА_27 , за обставин, встановлених місцевим судом і викладених у вироку, обґрунтований наявними в матеріалах справи доказами, ретельно дослідженими й перевіреними в судовому засіданні, яким дана об'єктивна оцінка, з чим погоджується і апеляційний суд.
Доводи обвинуваченого ОСОБА_8 про невідповідність висновків суду, викладених у вироку по цих епізодах, фактичним обставинам справи - є безпідставними, оскільки вони спростовуються рядом доказів, які визнані судом достовірними і належними, а показання обвинуваченого з цього приводу такими, що направлені на ухилення від кримінальної відповідальності за вчинене, про що вірно зазначено у вироку суду.
Щодо доводів в апеляційних скаргах обвинуваченого та його захисника про невідповідність призначеного ОСОБА_8 покарання внаслідок його суворості, колегія суддів приходить до наступного.
На думку колегії, суд І інстанції, врахувавши ступінь тяжкості вчинених ОСОБА_8 злочинів та його особу, обставину, що пом'якшуєпокарання, а саме часткове визнання вини та сприяння розкриттю кримінальних правопорушень і обставину, що обтяжує покарання - рецидив злочинів, призначив таке в межах санкцій інкримінованих статей, що відповідає вимогам ст.ст. 65, 70 КК України, є необхідне та достатнє для його виправлення та попередження нових злочинів.
Разом з тим, п.4 ч.1 ст. 409 КПК України передбачено, що підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Відповідно до п.1 ч.1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування закону, який підлягає застосуванню.
Згідно з ч.2 ст. 4 КК України, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, який діяв на час вчинення цього діяння.
Положеннями ст. 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом'якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище, має зворотну дію у часі. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.
Колегією суддів встановлено, що ОСОБА_8 раніше засуджений вироком Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 10 травня 2018 року, який набрав законної сили 11 червня 2018 року, за ч.2 ст. 186 КК України. Обраний відповідно до ухвали Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 20 січня 2018 року ОСОБА_8 запобіжний захід у виді тримання під вартою в межах кримінального провадження за зазначеним вироком, до вступу такого в законну силу було залишено без змін та строк відбування покарання постановлено рахувати з 20 січня 2018 року, тобто з часу затримання ОСОБА_8 .
Разом з тим наведене, залишилось поза увагою суду першої інстанції при зарахуванні за оскаржуваним вироком обвинуваченому ОСОБА_8 у строк покарання, строку попереднього ув'язнення на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015).
Відтак, враховуючи вищенаведені обставини та з огляду на положення ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) і правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018, колегія суддів вважає, що вирок суду першої інстанції підлягає зміні, оскільки обвинуваченому ОСОБА_8 слід також зарахувати у строк покарання строк попереднього ув'язнення з 20 січня 2018 року по 11 червня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону при розгляді справи, колегією суддів не встановлено.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -
постановила:
апеляційні скарги захисника обвинуваченого ОСОБА_8 - адвоката ОСОБА_9 та обвинуваченого ОСОБА_8 задоволити частково.
Вирок Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 23 вересня 2019 року відносно обвинувачених ОСОБА_8 та ОСОБА_10 - змінити.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахувати ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув'язнення з 29 березня 2017 року по 25 травня 2017 року включно, з 20 січня 2018 року по 11 червня 2018 року та з 23 серпня 2018 року по 24 червня 2020 року з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок суду залишити без змін.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4